招标投标法实施条例范文

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1.规范了招投标行为

通常，资格审查在整个操作过程中是最容易产生腐败的环节。《招标投标法实施条例》的实施可以有效惩治腐败，因为其资格审查明有明确要求，既根据规定对投标人有着严格的审查，完善招投标过程。

2.明确了范围

之前我国在某些需要公开进行招标的项目中，有时因为法律规定不明确，致使某些部门故意逃避招投标。因此，《招标投标法实施条例》对需要进行公开招标的项目做出了明确的规定，而且明确要求暂估价形式也应该依法进行招投标。

3.完善了体制

通常情况下，串标、行贿中标和虚假中标等等，都会对招投标产生较大的危害。因此《招标投标法实施条例》对串标、行贿中标和虚假中标等做出了明确的规定。细化了法律责任，投标人一旦有上述不良行为就会面临中标无效、接受罚款、吊销营业执照等处罚。触犯法律造成犯罪的，交由司法机关进行处理。比如第四十一条就列举完善了招标人与投标人进行串通的情况，对具体处置这些违法行为提供了依据。

4.规范了委员会人员的行为

在招投标过程中评标专家的独立公正是招标投标公正、公平的关键因素。实际操作中某些领导和单位负责人利用手中权力指定委员会成员，甚至干预委员会选取，这些行为严重影响了评标的公正性。对此条例对委员会专家成员的选取做出了明确的规定，即从专家库中随机对相关专业专家进行选取，不受任何单位和个人的影响。如果不是法定原因，招标人不能随意变换依法确定的委员会人员，相关行政监督部门对各个环节进行监督包括：确定委员会成员和抽取评标专家等。

5.增加了干部影响招投标的处罚条款

在招标投标领域中，某些领导利用职务之便进行干预甚至存在着权钱交易，从而使得招投标领域成为了违法违纪的高发区。因此《招标投标法实施条例》就明确要求了国家工作人员不得用任何手段对招标投标活动进行非法干预。改变中标的，依法记过或记大过；情节严重的，依法降级或撤职；情节特别严重的，依法进行开除；如果构成犯罪，应当依据相关法律进行刑事追究。

二、实施《招标投标法实施条例》对工程招标投标的意义

1.利于解决工程招投标领域存在的法律漏洞

之前颁布实施的《招标投标法》虽然在一定程度上有效的执行了招投标制度，促使招投标领域朝着法治方向进展。如今招标采购应用的越来越广泛，出现的问题也越来越多，主要体现在以下三个方面：一是招投标当事人互相串标、围标，打乱规则，破会秩序；二是某些应该招标的项目规避招标甚至进行虚假招标；三是某些领导插手正常的招投标。这些问题出现的原因一方面是因为个别人对法律的公然挑战； 另一方面是因为在工程领域里有关的招投标法律规章不完善，从而使得个别人能够利用法律漏洞进行违法违纪活动。面对这些问题， 《招标投标法实施条例》的实施不仅在一定程度上完善了《中华人民共和国招标投标法》的有关规定，使其具体化、可控化；而且在处理新问题方面也做出了规范，有效的避免了之前招投标中具有的法律漏洞。也是落实中央推动工程建设行业反腐机制的重要任务。

2.促进了招投标行业规则的完善

在只有《招标投标法》实施时，各地区及部门依据自身条件为了做好本身的招投标工作，都相继出台了一些配套法律条文。实际操作中由于缺少应有的协调，在一定程度上造成了规程越多操作越不统一的乱象，使得我国难以形成一个统一的招投标市场，对整个行业的长远发展也产生了不良影响。《招标投标法实施条例》颁布实施后，依据实践经验，对招投标行业进行了法律层面的严格规定，使得招投标实现了规则上的统一，为保证招投标的正常进行提供了有力支撑。

3.加强了招投标行业的监督管理工作

《招标投标法实施条例》中专门用一个章节对监督管理工作做出了明确的要求和细化分工，明确了包括交通、水利、铁道等部门在内的监督监察工作，强有力的改善了管理越位、缺位和错位现象，从而在体制上完善了对招投标行业的监督和规范。现已经在九个省市建立了招投标监督管理局，实现了监督管理工作的综合化。

4.利于招投标行业的健康有序发展

条例颁布实施前招投标领域普遍存在着陪标、串标、围标、转包、分包、恶意竞价等多种不诚信行为，使得不法企业不断得利而诚信企业却步履维艰。依据十七届六中全会精神，《招标投标法实施条例》已经鲜明的提出了要建设一个完善的招投标信用制度，对那些失信行为要加大处罚力度，使得招投标行业不断朝着自律、守信、诚信的方向发展，营造了一种守信光荣的良好企业氛围。不仅如此，《招标投标法实施条例》还对“招标投标协会”做出了明确的法律定位，使其能够在政府主导下依法有效进行服务和自律工作，不断完善诚信体系建设。

三、结语

《招标投标法实施条例》根据当前我国社会主义建设事业，立足当前、放眼未来，加强了公平竞争和预防腐败，在我国法制建设中写下了浓墨重彩的一笔。因此各部门应紧紧抓住条例颁布实施的契机，深入推进我国招标投标科学规范发展。

参考文献：

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1、《条例》细化和规范了招投标各环节的操作，是对目前我国的招投标法律体系的一次全面总结和系统提升。自2000年《招投标法》实施以来，各地方纷纷出台法规和规章、部门规章、规范性文件，在各自的管辖范围内对招投标活动进行了规范。然而，由于受自身行业和地域的局限性以及规章的实施力度有限的影响，这些法律法规难以起到整体的规范作用。同时招投标行业经过十余年的发展，市场环境发生了变化，行业产生了很多新问题，亟需国家在行政法规层面加以指导和规范。此《条例》的出台可谓适逢其时，它系统总结了目前住建部、商务部等相关部门为规范招投标活动颁布的各种规章制度，以及各级地方政府对于招投标的通用做法和最佳实践，加以归纳提炼，从而明确了应普遍遵循的基本原则和操作要点，具有很强的指导意义。比如关于邀请招标的必备条件，《招标投标法》中只有第十一条简单规定了“重点项目不适宜公开招标的，经批准可以进行邀请招标”，如何界定为“不适宜公开招标”一直存在较多争议，各行业的规章规定也不统一，《勘察设计条例》（发改委等令第2号）规定有三条，《建设项目施工招标投标办法》（计委等令第30号）规定有五条，《货物招标投标办法》（发改委等令第27号）规定有三条，而本次的实施条例将其总结归纳为两条：“一、技术复杂、有特殊要求或者受自然环境限制，只有少量潜在投标人可供选择；二、公开招标方式的费用占项目合同金额的比例过大”，既涵盖了目前各部门规章中的普遍原则，又有一定的灵活性和适用性。与此类似的还有《条例》第九条关于“可不进行招标的特殊情况”的五条规定，第五十一条关于“评标委员会废标条件”的七条规定，兼顾了原则性和可操作性。此外，与招标投标法相比，《条例》还单独增设了第五章“投诉与处理”，进一步补充完善了这一招投标环节的相关细则，构成了完整的流程链条。

2、《条例》总结了招投标行业近年来的发展成果和良好实践，积极倡导与国际惯例接轨。伴随着世界经济全球化进程，中国入世后与国际经济的联系越来越紧密，一些国际采购的通用做法也逐步在中国得到推广。比如《条例》第三十条的“两阶段招标”，一直是一些复杂项目招标的惯常做法，也是亚洲开发银行贷款项目的主要招标采购程序之一，效益十分显著，但一直未得到国家法律法规层面的认可，此次以条文的形式固定下来后，将为两阶段招标法的进一步推广应用提供法律依据和政策指导；又如第二十七条提到的“最高限价”、第二十九条提到的“暂估价”，结合2008年颁布的《建设工程工程量清单计价规范（GB50500-2008）》，就能看出国家在大力推行工程量清单计价模式，尽快与国际工程惯例接轨方面的良苦用心。

3、《条例》注重制度创新，充分发挥政策方面的带动和导向作用。比如《条例》中对于“资格预审”环节的规定，不但提出了“资格审查委员会”这一新概念，而且又明确了“通过资格预审申请人少于3人应重新招标”，对资格预审文件提出异议时间和答复时间等一系列规定，充分体现了对资格预审环节的重视；又如在“中标候选人公示”这一环节，《招投标法》未提及，相关的法律文件涉及的也较少且不具有普遍性，此次《条例》第54条明确规定“招标人应自收到评标报告之日起3日内公示中标候选人，公示期不得少于3日。”这对于保障招投标结果的公开、公平、公正，维护投标人的合法权益都将起到积极的促进作用；此外，《条例》第五十五条规定“因故不能与第一中标候选人签订合同外，除了可以按中标候选人名单排序确定其他候选人外，还可以重新招标。”这就体现了对招标人定标权的尊重，赋予招标人一定的操作灵活性，有利于保证招标人采购目的顺利实现。

4、《条例》针对招投标市场上的突出问题和种种不正之风进行了相关细化规定。长期以来，招投标行业逐渐沦为滋生腐败的高危地带，招标人与投标人相互勾结，沆瀣一气，串标围标的现象屡见不鲜，屡禁不止，严重扰乱了市场秩序，败坏了行业名誉。此番出台的《条例》针对当前招标投标领域一些项目规避招标或者搞“明招暗定”的虚假招标、有的领导干部利用权力插手干预招标投标、当事人互相串通、围标串标等突出问题，在总结实践经验基础上，细化完善了保障公开公平公正、预防和惩治腐败、维护招标投标正常秩序的相关规定，其中最有价值的就是将各项规定细化和充实，比如第三十二条“不得以不合理条件限制、排斥潜在投标人或者投标人”的规定，第三十九条、四十条关于“投标人相互串通投标”的规定，第四十一条关于“招标人与投标人串通投标”的规定，第四十二条关于“投标人弄虚作假”的规定等，最大程度的细化了上述行为的认定标准，为下一步整肃招投标市场秩序奠定了坚实的基础。

5、《条例》进一步明确了招投标领域种种违法行为所承担的民事责任和刑事责任。招投标领域腐败案件频发，背后是有巨大的经济利益驱使的。一方面，高利润回报与串通投标的低成本之间的巨大反差让串通投标者趋之若鹜，另一方面，现行有关招投标的法律法规中原则规定多、具体细则少，禁止规定多、配套罚则少，部门规定多、适用规范少，导致一些招投标人员涉案后，用刑法又够不上，按党纪、政纪处理又不符合条件。正是由于犯罪成本如此之低，才导致违法违规现象屡禁不止。此次《条例》第六章花了整整十九条的篇幅对法律责任进行了重点描述，其重视程度可见一斑，这些规定不仅对《招标投标法》进行了补充和细化，而且对各种违法违规行为的认定和应承担的法律责任都做出了详细规定，为监管部门的行政执法提供了可靠依据，将对进一步利用法律武器打击招投标市场的违法乱纪现象起到巨大的推动作用。

二、从《条例》看中国招投标发展的方向

从本次出台的《条例》来看，国家将进一步加快招投标市场的规范和监管，增大公开透明的力度，积极营造竞争有序、健康发展的招投标环境。在深化招投标体制改革的基础上，加强政策引导和市场管理，完善监管体系，促进中国市场与国际市场接轨。《条例》明确提出了招标机构和招标职业资格的要求，表明了国家将逐步规范市场准入和职业门槛，深化中介市场改革，提高招投标从业人员素质，建立招标从业人员职业资格准入制度。国家将大力倡导招标投标信用制度，使诚信者受益，失信者惩戒的机制在招标投标活动中得以体现，将建立完善诚信体系与提升社会的道德伦理相结合，增强工程建设领域反腐倡廉建设的整体性和实效性。国家还将积极探索招投标管理的模式改革和形式创新，鼓励利用信息网络进行电子招标投标，借助互联网技术和信息化技术的开放性、交互性和普及性，提高资源利用效率，增强招标的公开性和透明度，以适应社会主义市场经济发展和改革开放的需要。

三、条例实施过程中需注意的问题

天下之事，不难于立法，而难于法之必行。制度设计只是第一步，《条例》的相关规定要落到实处还需要同其他相关制度或规定进行联动，后续配套措施迅速跟上。《条例》出台后，一方面要注意做好宣贯和培训工作，对相关条文和政策进行宣传和普及，强化法律意识，形成认真学习、主动执行的良好氛围；另一方面，各主管部门及各级政府应对涉及招投标的法规、规章等进行系统的梳理，及时修改、废止并对外公布，同时加大政策的执行力度和监管力度，重点查处围标串标、弄虚作假、插手干预招投标活动等违法违规行为，切实维护招投标市场秩序。

另外，从国务院法制办答记者问的情况来看，继2011年12月21日最高人民法院了第一批指导案例以后，国家已经对工程建设领域突出问题专项治理以来查处的典型案例进行了认真梳理和剖析，准备适时向社会公布。这些典型案例也将为《条例》的实施以及相关违法违规案件的处理提供依据，共同构成完整的招投标法律法规体系。

四、结束语

此次出台的《条例》是国家在行政法规层面对《招标投标法》做出的最直接的诠释，它将《招标投标法》中原则性规定具体化、招标投标行为明晰化、行政管理统一化、职业资格公开化，必将对中国招投标市场的发展产生深远的影响。如何认真学习并贯彻落实《条例》的相关精神，将是今后一个时期面临的艰巨任务，需要社会各方的积极参与和共同努力，共同营造中国招投标行业美好的未来。

【参考文献】

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Abstract: Base on the preliminary interpretation of the practical significance and guiding significance of the People's Republic Tendering and Bidding Regulations, the paper analyzes the important contents of the Regulations, and points out some matters needing attention in the implementation.

Key words: tendering and bidding regulations; practical significance and guiding significance; content analysis; regulations implementation; thinking

中图分类号： D422.1 文献标识码：A 文章编号：2095-2104（2012）

2011年11月30日国务院常务会议审议通过了《中华人民共和国招标投标法实施条例（草案）》（以下简称“《条例》”），并于12月20日正式公布，2012年2月1日开始施行。《中华人民共和国招标投标法实施条例》是中国招投标发展史上的里程碑，它将对规范我国的招投标市场，促进市场经济发展起到重要的指导作用；对规范我国的招投标活动、维护招投标市场正常秩序、保护当事人合法权益具有重大的现实意义和深远的历史意义。综观此次出台的《条例》，内容充实，亮点纷呈，不但系统归纳和总结了目前招投标法律体系中的主要原则和要点，而且针对明招暗定、虚假招标、串通招标等突出问题进行了细化规定，并对今后招投标市场健康有序发展提出了很多可操作性强的指导性条款意见，值得我们招投标从业人员认真研究和学习。本文在对《条例》的现实意义和指导意义进行初步解读的基础上，对《条例》中一些对招投标工作有重要影响的内容进行评析，并提出了《条例》贯彻实施中需要注意的若干事项。

一、《条例》的现实意义和指导意义

(一)、有利于促进招标投标规则的完善和统一，是增强招标投标法律制度可操作性的需要。通过颁布实施《招标投标法实施条例》，在总结以往实践的基础上，在行政法规层面对招标投标配套规则进行整合提炼，促进招标投标规则统一，为依法规范招标投标活动，进一步筑牢工程建设领域预防和惩治腐败的制度屏障，维护招标投标活动的正常秩序，提供有力的制度保障。《条例》的颁布实施，是落实中央部署、推动工程建设领域反腐败长效机制建设，解决招标投标领域突出问题的及时雨。 （二）、有利于完善招标投标制度的操作性和约束力，是促进招标投标市场规则统一的需要。《条例》的颁布实施，进一步细化和明确了《招标投标法》的相关要求，可有针对性地解决实践中存在的突出问题。如《条例》对《招标投标法》中的相关概念进行了解释；对《招标投标法》规定的较为原则的程序，如资格审查、评标等予以具体规定；对限制或排斥潜在投标人等违法行为明确了认定标准；并且对招标投标活动中的违法行为应承担的有关法律责任进行了补充，弥补了各地区各部门在执行招标投标制度过程中依据不足或效力不够等问题，进一步增强了招标投标法律制度的操作性和约束力。(三)、有利于加强招标投标监督管理，是进一步改进招标投标行政监督体制的需要。对应于《招标投标法》，《条例》用一个章节的篇幅，专门对招标投标监督管理的有关规定作了细化和补充，明确了国家相关部门的职责。针对有的地方建立了招标投标综合监督管理机构，《条例》还明确了“县级以上人民政府对其所属部门有关招标投标的监督职责分工另有规定的，从其规定”。这为招投标制度的创新提供了必要的法律依据，为招投标市场进一步发育预留了政策空间，目前全国已有多个省市成立了招标投标监督管理局，建立了相应的招标投标综合管理体制。 (四)、有利于引导招标投标行业的诚信发展，强化行业自律，是满足招标投标行业规范发展的需要。《条例》贯彻党的十七届六中全会要求，明确提出了要建立统一的招标投标信用制度。通过加大对失信行为惩戒力度，进一步营造诚实、自律、守信、互信的行业信用环境，旨在全行业广泛形成守信光荣、失信可耻的氛围。同时，为更好地加强招投标诚信自律体系建设，《条例》还明确了作为社会团体“招标投标协会”的法律定位。这为对我国已成立招标投标协会的省市在政府的指导下，依法开展行业自律与服务工作，发挥桥梁纽带作用，建立健全行业诚信体系，规范招标投标行为提供了强有力的武器。

《条例》共有85条，比《招标投标法》的68条多了四分之一，为了更好地贯彻落实《实施条例》，准确把握《实施条例》的重点和要点，正确理解《实施条例》精神实质，笔者对《条例》中一些对招投标工作有重要影响的内容进行评析，从总体上看，主要有以下五方面的内容：

二、进一步明确招标的范围，使其更严密、更具可操作性

首先，在招标范围方面，《条例》规定：凡属国有资金占控股或者主导地位的依法必须招标的项目，除因技术复杂、有特殊要求或者只有少数潜在投标人可供选择以及采用公开招标方式的费用占项目合同金额的比例过大不适宜公开招标的以外，都应当公开招标。《条例》还对“工程建设项目”、“工程”、“与工程建设有关的货物”以及“与工程建设有关的服务”进行定义。根据其规定可知，只要属于应当公开招标的项目，几乎其涉及的各种交易及服务都须经招标选定承包人。

其次，对于可以不招标的范围，《条例》在《招标投标法》第六十六条的基础上，明确规定有下列情形之一的，可以不进行招标：（一）需要采用不可替代的专利或者专有技术；（二）采购人依法能够自行建设、生产或者提供；（三）已通过招标方式选定的特许经营项目投资人依法能够自行建设、生产或者提供；（四）需要向原中标人采购工程、货物或者服务，否则将影响施工或者功能配套要求；（五）国家规定的其他特殊情形。

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《条例》针对当前招标投标领域的规避招标、虚假招标、围标串标、权力干预招标等突出问题，对《招标投标法》进行了充实和细化，增强了法律制度的可操作性。

从具体内容看，主要是界定了各种违法行为和逐一对应的处罚措施，但并未触及到带有根本性的体制机制问题。长期被业界诟病的“政出多门”，行政监督越位、错位等关键问题，在《条例》中并没有强有力的纠正和约束措施；倒是颇受社会质疑的“招标投标交易场所”开了法规的口子，这个交易场所如若定位失准，必将对招标投标市场造成深刻的影响。

现实经济生活中，客观存在着部门利益和地方保护主义，上面的政策到了下面贯彻落实时，往往就因夹带“利益”而走样。《条例》施行后，由于全国各地各部门在执行过程中的差异化，招标投标市场走势将扑朔迷离。根据我国招标投标市场现状，以及 《条例》中几个有分量的关键条款分析，预计会有以下几个主要趋势和特性：

1. 招标市场竞争的复杂性

正规招标机构最迫切的诉求是规范服务收费行为，以体现按质论价的市场竞争原则。对目前普遍存在的低于国家收费标准的恶意竞争行为，这次《条例》中并没有设置相应的处罚条款，这可能是默认了低价竞争现象。

当前，招标机构之间的低价竞争，犹如建设工程领域“最低价中标” 的负面效应一般，成为引发招标投标行为不规范的“肇事者”之一。部分外贸企业和个体机构“零收费招标”的做法，会带来市场秩序的严重混乱，让正规招标机构坠入失血的黑洞，也为这一行业能否健康发展打上问号。

可以预料的是，今后招标市场的竞争，将是“有序”与无序并存。一方面是各地政府管理的项目，以所谓“有序”的摇号方式确定招标机构，这种非市场行为，使业务覆盖面广、规模大的正规招标机构无可奈何，只能碰运气拿项目，导致多年培育出的以服务、 质量取胜的竞争力无用武之地。一方面是靠市场承揽的招标项目，项目业主将会更多地采取“招标的招标”，正规招标机构只能见招拆招，被迫卷入无序的不遵守国家收费规定的价格绞杀战中。

2. 招标投标交易场所的冲击性

《条例》中允许各地根据实际需要，可建立统一规范的招标投标交易场所，为招标投标活动提供服务，不得以营利为目的。其中，“需要”、“统一规范”、“场所”、“服务”、“营利”成为 5 个关键词 。

由于《条例》未再作出详细规定，意味着该条款弹性很大。“需要”是政府需要还是市场需要？“统一规范”是否还是一个“场”一套规则？“场所”是否还是那个“有形市场”？“服务”是否还是强买强卖？不“营利”是否还是要收费？

市场经济是有需求才有供给。《条例》（ 草案）在征求意见时，就曾引起过社会的热议。我们至今还未明白招标投标交易的“有形市场”究竟是谁的需求？按照国际贸易理论，有形的国际商品市场包括商品交易所、 拍卖和博览会、展览会；无形的国际商品市场包括商品购销、包销、寄售、补偿贸易、 租赁和招标投标等。在我国，如果非要说建立“有形市场”是政府行政监督的需求，那么业界十分清楚，当前最为规范的是机电产品国际招标的无形市场。

走到全国各地任何角落，无论哪一个国际招标项目，都是国家商务部的一个管理办法、 一个招标文件第一分册、一个业务流程、一个国际招标网； 行政监督就是合规放行、违规叫停、事后监督，除此再没有形形的壁垒。也正因如此才能够培育成全国统一、开放、竞争、有序的机电产品国际招标市场，真正发挥了招标投标竞争机制，在全球范围内优化配置资源的应有经济作用。

未来各省以及设区的市，建立的招标投标交易场所不知如何定性定位。“场所”是事业单位（ 全额拨款、差额拨款、自收自支） 还是企业？ 是提供无偿公共服务还是强制性的有偿服务？ 是不是在《条例》之外添加交易程序 ？ 区县又会不会再挂市里的“分场”招牌？最新的情况是已有十几个省、市成立了公共资源交易中心，把招标投标也纳入其中，对招标投标交易活动提供的服务，大多是穿新鞋走“有形市场”的老路，依旧是强制入场，依旧是在进场交易程序上人为地设置审批、 备案环节，依旧是强制收费，令人堪忧。某有形市场政企不分，直接取代招标机构，有时自己连招标文件也不会编制 （ 让招标人编制），却明文规定按国家发展改革委 1980 号文标准的 40%拿钱。有的有形市场，一定要进场的招标机构在当地注册公司，或一定要在有形市场内买“窗口”租“摊位”，“服务” 一个入场招标项目的收费，比招标机构的费还高。

《条例》施行后 ，各地建立的招标投标交易场所，不能只是将原来的“有形市场“改头换面，仅仅改变隶属关系，关键是要提供无偿公共服务，斩断利益链。新建的交易场所如果换汤不换药，仍然靠行政命令入场，靠招标投标交易双方的“抽头”运转，那么有利益驱动，事物就会扭曲变形，一个“场所”就会是一个招标投标的“山头”。现下，许多交易场所假借电子招投标之名，开发、推出的电子招标投标软件，与当年山西“窄轨”如出一辙，仅兜售软件一项，谋利性已见端倪，招标人、 投标人、机构包括评标专家，也只能到哪座山唱哪首歌。不解决利益的核心问题，今后招标投标市场也许是“山头林立”，更加分割和封闭。

3. 依法行政监督的不确定性

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中图分类号：TU984文献标识码：A

随着我国市场经济的不断发展和完善，建筑市场也越来越趋于规范，尤其在招标投标方面。过去招标投标是按国家计划指令直接将工程进行发包，没有竞争，没有风险，缺乏市场意识，缺乏优价意识，建筑市场的发展几乎就没有按招标投标的程序进行，整个建筑市场缺乏生机，缺乏动力。可是现在的建筑市场在质量监督体制不断完善、计价规范不断改进，尤其招标投标工作的全面推行下，建筑市场竞争有序，朝气蓬勃，充满活力，更加公平、公正。随着建筑市场的进一步发展，根据招标投标工作的需要，不同部门根据自己的职责及权限，在招标投标领域颁布了许多法律、法规、办法及条例，但是在执行过程中也存在一些弊端，主要表现在以下几个方面。

招标投标领域文件、法规、条例太多，缺乏通用性。

国家、各省及地区为了进一步规范建筑市场，使招标投标更加公开、公平、公正，符合客观实际，从不同的角度颁布了许多与招标投标相关的法律、法规、办法及条例，如国家颁布的《建筑法》、《招标投标法》、《工程建设项目招标范围和规模标准规定》、《评标委员会和评标方法暂行规定》、《评标专家和评标专家库管理暂行规定》、《工程建设项目施工招标投标办法》、《工程建设项目勘察设计招标投标办法》、《工程建设项目货物招标投标办法》、《工程建设项目招标投标活动投诉处理办法》、《关于禁止串通招标投标行为的暂行规定》、《国家重大建设项目招标投标监督暂行办法》、《房屋建筑和市政基础设施工程施工招标投标管理办法》、《建筑设计招标投标管理办法》、《建筑工程施工发包与承包计价管理办法》、《国务院办公厅关于进一步规范招投标活动的若干意见》、《关于加强房屋建筑和市政基础设施工程项目施工招标投标行政监督工作台的若干意见》等。同时每一个省根据国家招标投标相关法规及招标投标市场的需要也颁布了相应的招标投标法规及条例，如甘肃省颁布了《甘肃省招标投标条例》、《甘肃省建筑市场管理条例》、《甘肃省工程造价管理条例》、《甘肃省建设监理招标投标管理暂行办法》、《甘肃省工程建设设计招标投标管理暂行办法》、《甘肃省建设施工招标投标备案监督管理规定》、《甘肃省建筑市场诚信行为信息管理办法实施细则》、《甘肃省建设工程招标评标定标评委专家库管理暂行办法》、《甘肃省建筑和市政基础设施工程招标投标管理办法》、《甘肃省房屋建筑和市政基础设施工程招标投标综合记分》等。这些法规条例的颁布为招标投标工作提供了法律依据，也为招标投标工作起了指导性工作，使建筑市场招标投标管理更加有形、更加透明、更加规范，监督更加有力。这些法规文件的颁布是随着招标投标工作的需要从不同的管理角度逐步颁布的，所以内容比较多，也比较全，同时也比较杂，相互之间局部也有相似、相交之处，在应用过程中感觉比较繁乱，缺乏通用性，一个问题有时很难在短时间内解决。

这些文件法规主要涉及招标投标管理、招标投标监督处罚管理、招标投标造价管理几个主要部分，如果将这些法规文件分成这几部分进行整合，形成综合性强、通用性高、应用比较方便的招标投标法规更有利于文件法规的全面贯彻执行。

（一）各地区在全面执行国家法律法规的基础上，整合一部全面综合的招标投标管理条例。如将我省的《甘肃省招标投标条例》、《甘肃省建设监理招标投标管理暂行办法》、《甘肃省工程建设设计招标投标管理暂行办法》、《甘肃省建设施工招标投标备案监督管理规定》、《甘肃省建设工程招标评标定标评委专家库管理暂行办法》、《甘肃省建筑和市政基础设施工程招标投标管理办法》、《甘肃省房屋建筑和市政基础设施工程招标投标综合纪分》进行整合，形成一部全而广的《甘肃省招标投标管理条例及办法》。根据条例及办法组成特点我们认为可以将条例分成几个章节（设想）进行整合：第一章 总说明；第二章 招投标规模范围的确定；第三章 评标委员会及评标专家管理，第一节 评标委员会，第二节 评标专家；第四章 房屋建筑和市政基础设施工程招标投标综合记分；第五章 房屋建筑和市政基础设施工程招标投标管理，第一节房屋建筑工程，第二节 市政基础设施工程；第六章 建设工程货物招标投标管理；第七章设计、勘察及规划和监理招标投标管理，第一节 设计、勘察及规划，第二节 监理招标投标 ；第八章 招标投标备案管理；第九章 附则。

（二）整合一部涉及面广的招标投标监督处罚条例。现在针对招标投标过程中出现的各种违规行为国家颁布了《关于禁止串通招标投标行为的暂行规定》、《国家重大建设项目招标投标监督暂行办法》、《国务院办公厅关于进一步规范招标投标活动的若干意见》、《关于加强房屋建筑和市政基础设施工程项目施工招标投标行政监督工作的若干意见》，我省颁布了《甘肃省建筑市场诚信行为信息管理办法实施细则》等。这么多的处罚办法执行起来也是千头万绪，寻找处罚依据也很麻烦，应该根据具体违规情况整合一部涉及各方面违规的监督处罚条例及办法。我们认为整合一部名为《建设项目招标投标监督处罚管理办法》，根据违规及处罚情况分这样几章（设想）：第一章 总则；第二章 行政监督；第三章 围标、串标的处罚；第四章 建设单位及施工单位违规处罚；第五章 中介机构的违规处罚；第六章 安全生产处罚；第七章 诚信制度；第八章 附则。经过整合形成一部综合性极强的处罚办法，不管对施工单位还是建设单位，以及中介机构在招标投标过程中的违规处罚都可以通过一部法规做到有法可依，违法必纠的效果。

（三）整合一部与招标投标有关的造价管理条例。建设工程招标投标除考虑施工单位的综合施工力量及施工管理水平外，最主要的还要考虑施工单位的投标报价，考虑依据报价结果进行发承包及后期的结算工作，不难看出工程造价的管理在招标投标工作中占有十分重要的位置。工程造价管理根据招标投标各个环节的需要国家颁布了《建筑工程施工发包与承包计价管理办法》、《建设工程结算办法》，我省颁布了《甘肃省建设工程造价管理条例》。我们认为也很有必要通过整合形成一部从招标投标、发承包到各种结算整个全过程的《建设工程造价管理条例》，其内容（设想）：第一章 总则；第二章 计价信息的管理；第三章 投标报价计价管理；第四章 发包承包计价管理；第五章 结算决算计价管理；第六章 计价违规处罚；第七章 附则。

以上暂定章节的划分只是一种设想，主管部门也可以根据相关规定及工作的需要重新进行整合。

根据招标投标工作的需要，通过整合，形成三部与招投标有关的文件法规，不但简单明了，而且操作方便、实用，与招标投标有关的规定显得集中，查阅便捷，给招标投标工作的顺利开展带来了极大方便。

二、有些文件法规局部内容存在相互冲突。

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二、我县出台使用的相关招投标规范性文件

根据文件要求，我县涉及到招投标的规范性文件，目前已出台的和正在使用的都纳入清理范围。经自查，目前仍生效和正在使用的文件有九个，主要是涉及到工程招投标、产权出让和政府采购三个方面，并有详细操作流程和实施细则。现将以上规范性文件按成文时间排列如下：

1、县政府2004年5月21日制定的《关于印发县工程招标投标、国有土地使用权出让、产权交易和竞价销粮实施办法的通知》

2、县政府2004年5月21日制定的《关于印发县政府采购监管实施细则的通知》

3、县政府2005年8月4日制定的《关于进一步规范工程招投标、产权交易和粮食竞价等有关问题的通知》

4、县政府2007年3月13日制定的《关于进一步健全和规范我县招投标市场的若干意见（试行）》

5、县政府2007年3月14日制定的《关于印发县招标投标监管管理暂行办法的通知》

6、县政府2007年9月12日制定的《关于转换政府采购监管职能法的批复》

7、县政府办公室2009年2月19日制定的《关于印发县2009-2012年政府集中采购目录及限额标准的通知》

8、县政府2011年4月22日制定的《关于印发县30-50万元建设工程项目暂行管理办法的通知》

9、县政府2011年10月10日制定的《关于印发进一步提高行政审批效率规范招投标管理和改进政府采购工作意见的通知》

三、严格对照《条例》，全面仔细清理

在此项清理工作中，我们严格对照《条例》规定内容，对我县出台的相关规范性文件一一进行了审查清理，对建设局、财政局、水利局、交通局等单位适用的规范性文件进行了仔细对照，未发现限制或者排斥潜在投标人、擅自设置审批事项、增加审批环节、干预当事人自、增加企业负担等违反《条例》的内容，不同规定之间不存在相互冲突矛盾的内容。在清理过程中，召开了座谈会，广泛听取了各方面特别是招标人、投标人、招标机构等市场主体以及有关专家学者、行业组织、行政监管部门的意见，根据实施条例并当场反馈了意见采纳情况。

同时，对我县政府采购工作也进行了对照自查，我县现行的政府采购相关规范性文件不存在违反《招标投标法实施条例》的内容，符合法规条例，政府采购工作没有违反《招标投标法实施条例》

四、进一步做好招投标工作的几点建议

为了认真贯彻落实《中华人民共和国招标投标法实施条例》，在现有的管理办法和实施意见的基础上，结合我县实践实践情况，还需进一步强化和完善的方面，提出如下建议：

1、《条例》第三十二条明确规定；招标人不得以不合理的条件限制、排斥潜在投标人或者投标人。但从目前实施情况看，仍存在有些招标人为了使意中人中标，通常采用提高企业资质等级、投标保证金或者设置工程业绩等手段达到限制或者排斥潜在投标人参加投标的现象，对于这些违法行为，相关行政监督部门应加以制止。

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[DOI]10.13939/ki.zgsc.2015.13.146

《中华人民共和国招标投标法》自2000年1月1日正式颁布实施到现在已经走过了十五个年头，随着我国社会主义市场经济建设的不断深入发展、政治体制改革和经济体制改革的不断深化，我国招标机构得到了快速发展，在规范招投标行为、提高招标工作质量、维护招标市场秩序、促进国家经济建设和发展等方面发挥了重要作用。然而，在快速发展的同时，招标机构也面临着许多的问题，如制度不完善、市场不规范、服务意识不强、从业人员素质良莠不齐等，制约了招标机构的发展。2012年2月1日《招标投标法实施条例》颁布实施，作为《招标投标法》的配套行政法规，《招标投标法实施条例》对招投标活动提出了一些新的规范性要求，对招标机构的自身服务质量和管理水平也提出了更高的要求。2013年5月1日，国家发改委会同国务院有关部门联合颁布实施《电子招标投标办法》，电子招投标成为大势所趋。面对机遇和挑战，招标机构如何在新形势下实现长远发展，本文从以下几个方面作了一些探讨。

1由传统单一的程序型服务向高效专业的管理咨询型服务转变

按照《招标投标法》第13条规定：招标机构是依法设立、从事招标业务并提供相关服务的社会中介组织。其服务宗旨是为招标人提供服务，在招标人委托的范围内办理招标事宜。目前国内大多数招标机构的服务范围通常是简单固定的程序型服务，如招标公告（资格预审公告）、编制和出售招标文件（资格预审文件）、组织现场踏勘、组织开标、评标、发中标通知书等。招标文件通常也是将范本机械地与招标人技术要求相结合，编制粗糙，很难编制出适用于特定招标项目特征需求的招标文件。这种简单的、低层次的程序型服务，导致招标机构业务单一，竞争力不强，缺乏持续发展的动力。

这就迫使招标机构将提供优质、高效、专业的服务放在发展首位，向管理咨询型服务转变，增加服务的技术含量，为招标人提供类似交钥匙的全程服务。包括招标前整体方案的论证、专业性工程量清单的编制、工程概预算、项目后评价等，甚至可以根据需要，提供如项目管理、工程咨询、项目代建制等服务。招标机构要利用自身积累的经验，充分了解招标人的需求，拓宽业务领域，寻找新的业务增长点，努力为招标人提供有价值的咨询服务，实现服务的增值，最终向成熟的管理咨询型服务机构转变。

2提高从业人员素质，大力培养专业型人才

人才是企业不断创新、持续发展的动力，作为招标机构的核心力量，从业人员不仅要掌握招标专业知识，还要懂得技术经济、项目管理、法律知识，具备沟通协调能力，要有良好的道德品质。

2.1鼓励通过招标师职业资格考试

2013年3月，人力资源和社会保障部、国家发展改革委根据《招标投标法》、《招标投标法实施条例》和国家职业资格证书制度有关规定，颁布了招标师职业资格考试实施办法。国家对依法从事招标工作的专业技术人员，实行准入类职业资格制度，招标师职业水平考试正式改革为职业资格考试。《招标投标法实施条例》第十二条规定：招标机构应当拥有一定数量的取得招标职业资格的专业人员，进一步确立了招标采购专业技术人员职业资格准入许可制度。只有取得招标师职业资格的人员，才能从事相应的招标采购业务。所以招标机构从业人员必须要参加招标师职业资格考试，取得职业资格证书。招标机构应当抓住《条例》实施的契机，打造学习型团队，建立起自己的招标师队伍，用人才支撑企业的长远发展。

2.2提高从业人员业务素质

随着我国招投标事业不断发展，国家相继出台了一系列与《招标投标法》配套的法律规范，对招标机构从业人员素质要求也在不断变化和提高。这就要求从业人员也要不断更新和补充招投标相关的法律法规、政策、标准规范、技术经济、项目管理等专业知识，不断提高其自身业务素质，同时把这些知识运用到招标采购的实际操作当中去，提高招标采购的实务操作能力。定期不定期地组织招标相关专业知识的学习和培训，积极参加招标师继续教育，不失为提高招标机构从业人员业务素质的有效途径。招投标活动涉及多方利益，容易产生争议和矛盾，招标机构从业人员还应具备相应的沟通和协调能力，及时与招标人、投标人、评标委员会、监督管理部门等利益相关方进行有效的沟通和交流，协调各方关系，避免和解决招投标活动中出现的争议和纠纷。

2.3加强从业人员职业道德的培养

招标机构从业人员的职业道德是社会公共道德原则和道德规范对其职业行为规范的根本要求。遵守国家法律法规、爱岗敬业、自觉维护国家、社会公共利益和招投标市场秩序;诚实信用、客观公正;尊重同行、公平竞争;廉洁自律、保守商业秘密等，这些是招标机构从业人员应遵守的最基本的职业道德规范。品行低下、道德败坏的行为不仅干扰正常的招投标活动，还会有损招标机构企业形象，给机构和社会造成不良影响。因此，在提高从业人员业务素质的同时，加强从业人员职业道德的培养，这个行业才能健康、稳定、长远的发展。

3大力推行电子招投标

在电子商务快速发展的今天，在招投标活动中运用先进的信息化技术和网络技术，推行电子招投标，能够进一步规范招投标市场秩序，转变招投标行业发展方式，促进行业健康、有序发展。2013年5月1日，根据《招标投标法》、《招标投标法实施条例》，国家发改委会同国务院有关部门联合颁布实施《电子招标投标办法》及相关附件。随着电子招投标法律制度的建立和完善，电子招投标取代传统的纸质招标方式将成为招投标行业发展的必然趋势。与传统的纸质招标方式相比，电子招投标有如下几方面的优势。

3.1有利于降低成本，提高工作效率

电子招投标可以实现招投标活动的全程无纸化操作，如在网上购买标书、网上投标、网上开标、网上评标等，原来大量的基础性、程序性工作由计算机系统辅助完成，大大减少了招投标文件的印刷费、装订费，投标人、评标专家的差旅费、会议费等，节约了各类社会资源，节省了招投标各方当事人的资金，从而大大降低了交易成本。同时招标机构工作人员可以从繁杂的程序性、流程化的具体操作工作中解脱出来，减少了人为失误，减少了线下文件传递、信息沟通等问题，大大提高了招标机构的工作效率。

3.2有利于信息共享，增加透明度

通过电子招标平台，招标人、投标人、政府相关部门和社会公众都能获取网上公开的招标信息，做到信息共享。不仅可以促使更多的潜在投标人参与竞争，还可以使开评标过程更加公开化，有利于防止弄虚作假、暗箱操作、串通投标、限制排斥潜在投标人等行为，从而增加透明度，真正实现阳光交易。

3.3有利于转变监管方式，有效预防和惩治腐败

现行的招投标行政监督管理体制已经不能适应招投标制度日益发展的要求。监管部门采取的现场监督、书面报告和审批的传统监督管理方式，不仅无法及时、全面、准确地掌握招投标市场信息和审批事项，也不能及时、有效地约束招投标当事人的违法违规行为。推行电子招投标可以为转变和规范行政监督方式，加强社会监督，简化审批管理，提供强有力的技术支撑，从而最大限度地减少腐败行为的发生。

4结语

综上所述，招标机构要不断自我完善和发展，逐步由传统单一的程序型服务向高效专业的管理咨询型服务转变，提高从业人员素质，大力培养专业型人才，同时大力推行电子招投标，加快信息化建设，只有这样才能在激烈的市场竞争中占有一席之地。

参考文献：

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【关键词】规范；建设工程；招投标制度；措施

招标投标是一种国际惯例，是商品经济高度发展的产物，是应用技术、经济的方法和市场经济的竞争机制的作用，有组织开展的一种择优成交的方式。其实质是以较低的价格获得最优的货物、工程和服务。同时招投标是一种有组织、有计划的商业交易活动，它的进行过程，必须按照招标文件的规定，在地点、时间内，按照规定的规则、办法和程序进行，有着高度的组织性。但是由于现有机制和法制还不完善健全，我国招标投标工作中存在着一些问题，例如故意规避招标、邀请招投标多于公开招投标、陪标现象仍有存在、转包工程获取利润、评标办法不透明或不合理；监管力度较轻等。为规范建设工程项目的招标投标制度，提出几点可行性措施。

1 严格执行并依法确定招标范围

《中华人民共和国招标投标法实施条例》已经于2011年11月30日国务院第183次常务会议通过，自2012年2月1日起施行。《中华人民共和国招标投标法实施条例》第二章第七条规定：按照国家有关规定需要履行项目审批、核准手续的依法必须进行招标的项目，其招标范围、招标方式、招标组织形式应当报项目审批、核准部门审批、核准。项目审批、核准部门应当及时将审批、核准确定的招标范围、招标方式、招标组织形式通报有关行政监督部门。也就是说上级主管部门在审批应该招标的建设工程项目时，应该无条件地按照《招标投标法》的规定审批，建设单位应无条件地实行招标。不仅工程施工要招标，勘察、设计、工程监理、检测、设备及材料采购、招标、造价咨询等也应纳入招标范围。

2 严格控制邀请招标项目的审批

邀请招标，由采购人根据供应商或承包商的资信和业绩，选择一定数目的法人或其他组织（不能少于三家），向其发出招标邀请书邀请他们参加投标竞争，从中选定中标的供应商。邀请招标一般“人情标”较多，邀请招标招来的大部分是招标人熟悉或有关系的企业，但在整个建筑行业内上不一定是最适合最有资质的企业。因此除特殊工程外，上级主管部门不应批准邀请招标。坚决守住廉政关。由于绝大多数招标人缺乏有关法律知识，在采购项目报建时，招投标监管机构一要为其介绍邀请招标的特殊性，容易违反哪些法规，有关部门要严格控制邀请招标项目的审批。

3 实行招标负责人终身负责制

一般情况下，招投标负责人多为建设单位的中高层领导。由于建设项目的投资款大部分来自于国家财政拨付，因此建设工程项目质量的好坏、工程总造价的数目多少都没有牵扯到自身的利益，从而一些施工企业抓住这个漏洞企图规避招标准则。若招标负责人从中得到了好处，对工程质量、设计、造价等问题不熟悉，施工单位邀请一些同行业的企业，进行暗箱操作，对其实已经“内定”下来的工程项目进行招投标，这也是“陪标”现象依然存在的根源。为了从根源上切断工程腐败现象的逆流，应对招标负责人实行其对工程质量的终身负责制，一旦工程质量出现问题，可以对其进行严厉的惩罚。

4 规范招投标机构

根据《中华人民共和国招标投标法》第二章第十一条规定：招标机构的资格依照法律和国务院的规定由有关部门认定。招标机构作为一个具有社会服务性和透明性的社会中介企业，接受招标委托人的委托，通过自身“公正、公平、公开、规范、合法”的专业服务准则，在招标委托人及招投标政府行政主管部门的共同监督下，为招标委托人的建设工程选择建设资质优质、承建价格合理、服务信誉良好、管理水平过硬的承建商，为工程建设实施迈出稳健的第一步。

5 深化评标办法

《中华人民共和国招标投标法实施条例》第四章第四十六条规定：评标委员会成员与投标人有利害关系的，应当主动回避。尽量采取“合理范围内低价中标”的评标准则，减少人为暗箱操作评标。“合理范围内最低价中标法”是指投标人的投标能够满足招标文件的实质性要求,并且经评审后价最低者中标的评定标方法。合理范围内最低价中标，简单地说，就是将接近但不低于成本价且不高于业主控制价格的投标报价，作为合理范围报价，在这一合理报价范围内，谁的报价最低谁中标。这种做法是标招人不编制标底，不设投标价有效幅度，投标人根据招标文件规定自主价的招标方式。这种方式的优点就在于能最大限度地消除人为影响，暗箱操作根本行不通，不存在标底泄漏问题，而且这是公开、透明的最好方式。

6 建设招投标监管机构实施有效监督

应建设招投标监管机构，逐渐完善监管制度。招投标监督管理机构要认真履行职能，加强监管，堵塞漏洞。发挥招标投标管理机构的宏观管理职能，依法查处招标活动中的不正当竞争的违法行为。除此之外还要加强工程建设的监管，《中华人民共和国招标投标法实施条例》第一章第四条规定：“监察机关依法对与招标投标活动有关的监察对象实施监察”。加强执法监察，强化行政责任追究制度。监察部门要实施驻场监督，对串标、不正当陪标以及挂靠等行为的投标作废标处理，还要进行一定处罚，以儆效尤。对当事人实行行政责任追究制度, 依法处置违反《招投标法》的个人及单位，以有力的执法监察保证招投标活动的规范运作。

7 其他措施

还应该提高工程监理的职能，监理工程师应当充分发挥监理职能，从质和量的两个方面加以分析，确定中标人是否存在转包现象。完善建筑市场，促进公平竞争、打破地方保护政策的束缚。规范市场，其核心是交易中心同政府职能部门分开，明确建筑市场的服务责任。减少串标陪标现象的发生。

结束语：

针对我国招标投标市场现状，采取健全机制措施、完善法规、强化过程监督等措施，才能更好地规范建设工程招投标市场，规范招标投标制度需按照公正、透明、择优和诚实信用的基本原则，建立合法有序的建筑市场。

参考文献

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中图分类号：TU723文献标识码： A

引言

2012年2月1日起正式施行的《招标投标法实施条例》规定了招标人退还投标保证金的同时应当退还银行同期存款利息。笔者试从招标投标的角度，对投标保证金利息退还的有关问题作一分析。

一、《条例》关于退还投标保证金利息规定的法律解读

(一) 应当退还投标保证金利息的情形

关于退还投标保证金利息的规定，《条例》第三十一条规定“招标人终止招标的，应当及时公告，或者以书面形式通知被邀请的或者已经获取资格预审文件、招标文件的潜在投标人。已经发售资格预审文件、招标文件或者已经收取投标保证金的，招标人应当及时退还所收取的资格预审文件、招标文件的费用，以及所收取的投标保证金及银行同期存款利息。”第五十七条还规定“招标人最迟应当在书面合同签订后5日内向中标人和未中标的投标人退还投标保证金及银行同期存款利息。”

根据《条例》上述规定，招标人在如下两种情形时，应当退还投标保证金利息：①招标人终止招标并且已实际收取投标保证金的，应当及时退还所收取的投标保证金及银行同期存款利息；②招标人确定中标人并与之签订书面合同后5日内，应当向中标人和未中标的投标人退还投标保证金及银行同期存款利息。应当注意到，《条例》上述规定并未附加“依法必须进行招标的项目”的限制规定，因此，上述规定应适用于所有招标项目，即不是依法必须进行招标的项目，招标人也应当按照规定退还投标保证金利息。

(二) 退还投标保证金利息的期限

根据《条例》规定，上述第一种情况下，即招标人终止招标的，投标保证金利息的退还期限是“及时退还”。《条例》之所以未强制规定一个明确的期限，可能是考虑到招标人在终止招标的情况下需要公告或通知、办理后续清理工作等诸多事宜的实际情况，因此给予招标人根据具体工作进展情况自行确定一个合理期限的权限。而上述第二种情况下，招标人确定中标人并签订合同后，投标保证金利息的退还期限是“最迟应当在书面合同签订后5日内”。这个期限很明确，因为招标人一旦确定中标人并与之签订书面合同后，整个招标投标程序已经基本结束，招标人的主要工作已经基本完成，此时招标人应当尽快退还中标人特别是未中标的投标人的投标保证金及利息，以避免不合理占用资金给投标人造成不必要的资金成本压力。

(三) 不按照规定退还投标保证金利息的法律责任

《条例》不仅规定了应当退还投标保证金利息的情形，而且还规定了不按照规定退还投标保证金利息的法律责任。《条例》第六十六条规定：“招标人超过本条例规定的比例收取投标保证金、履约保证金或者不按照规定退还投标保证金及银行同期存款利息的，由有关行政监督部门责令改正，可以处5万元以下的罚款；给他人造成损失的，依法承担赔偿责任。”需要注意的是，该条中的“不按照规定”应当包括不按照《条例》规定的退还期限和计算方式（银行同期存款利息）退还投标保证金利息这两种情况。

(四) 不需要退还投标保证金利息的情形

根据《条例》第三十五条规定，投标人在投标截止时间前书面通知招标人撤回已提交的投标文件时，招标人已收取投标保证金的，应当自收到投标人书面撤回通知之日起5日内退还。也就是说，此种情况下因投标人自行撤回投标，招标人应当退还投标保证金，但不需要退还投标保证金利息。

此外，《条例》第三十五条还规定，投标截止后投标人撤销投标文件的，招标人可以不退还投标保证金。《条例》第七十四条规定，中标人无正当理由不与招标人订立合同，在签订合同时向招标人提出附加条件，或者不按照招标文件要求提交履约保证金的，取消其中标资格，投标保证金不予退还。在这两种情况下，招标人不退还投标保证金自然也不需要退还投标保证金利息。

二、投标保证金利息性质的法律分析

鉴于《条例》关于退还投标保证金利息的规定较为原则，缺乏配套性的操作细则，由此引申出一连串的法律问题。如投标保证金利息应归谁所有？为什么要退？应该由谁来退？利息如何计算？如何纳税和开票？要弄清楚这些问题，首先要分析一下投标保证金利息的法律性质。

(一) 投标保证金的法律性质

因投标保证金利息是附属于投标保证金的，因此首先需要探究投标保证金的法律性质。根据《担保法》规定，担保方式包括保证、抵押、质押、留置和定金。投标保证金不属于抵押或留置，这点没有争议，但是除此之外，学术界对投标保证金的法律性质有不同观点。

第一种观点认为，投标保证金的法律性质是立约定金。立约定金是指为了担保主合同的订立而支付的一定数额的金钱，立约定金以一方拒绝订立主合同为适用条件。第二种观点认为，投标保证金的法律性质是违约金。第三种观点认为，投标保证金是以货币(货币为物的一种特殊形式)或支票等权利凭证为标的的担保，属于物权的范畴，是一种特定的质押担保方式，不同于定金等法定担保形式。

笔者比较赞同第三种观点。笔者认为，投标保证金是质押担保，包括动产质押和权利质押。投标人以现金、电汇、网上支付等形式，将其金钱交至招标人指定账户（通常是保证金专用账户）保存，保存期间投标人无法动用，招标人依法也不得挪用，即该金钱以特户、封金、保证金等形式被特定化了，其不再是一般种类物，可以作为质押的标的。根据《担保法》第六十三条、《物权法》第二百零八条和《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第八十五条的规定，其法律性质应为动产质押。此外，投标人以汇票、支票、本票等权利凭证的形式提交投标保证金，将该权利凭证移交招标人占有，作为投标人履行特定债务担保的，根据《物权法》有关规定，其法律性质应为权利质押。

综上所述，投标保证金的法律性质应为质押担保，包括动产质押和权利质押。投标人或第三人是出质人、招标人是质权人、投标保证金是质物，投标保证金有效期是质押期间。此外，需要说明的是，以银行保函方式提交投标保证金的，其法律性质应为保证担保。

(二) 投标保证金利息的法律性质

1、投标保证金利息是法定孳息。

根据《条例》有关规定，投标保证金利息附属于投标保证金，在退还投标保证金的同时一并退还，在没收投标保证金的同时一并没收，可见投标保证金利息具有从属性；同时《条例》明确规定投标保证金利息为“银行同期存款利息”。由此可见，《条例》规定的投标保证金利息是投标保证金在银行存放期间所产生的存款利息。根据上述分析，投标保证金利息的法律性质是投标保证金这一质物在质押期间即投标有效期内所生的孳息（银行利息），是法定孳息。

2、投标保证金利息应归谁所有？

根据上述分析，投标保证金利息的法律性质是质物在质押期间所生的孳息，是法定孳息。那么，投标保证金利息应归谁所有？

《物权法》第一百一十六条规定：“天然孳息，由所有权人取得；既有所有权人又有用益物权人的，由用益物权人取得。当事人另有约定的，按照约定。法定孳息，当事人有约定的，按照约定取得；没有约定或者约定不明确的，按照交易习惯取得。”就法定孳息而言，利息为本金的所有权人所有，双方当事人有约定的，可按约定，否则按交易习惯，而实践中的交易习惯是存款利息通常归属于本金所有人。因此，投标保证金利息应归属于本金所有人即投标人所有，除非投标人与招标人另有约定。此外，《担保法》第六十八条规定：“质权人有权收取质物所生的孳息。质押合同另有约定的，按照约定。” 因此，质权人有收取孳息的权利。但是，质权人依法收取孳息时，并不当然取得孳息所有权，而是就孳息取得质权，孳息因此可以成为质权的标的，但是孳息的所有权仍属出质人。因此，投标保证金在质押期间产生的孳息即投标保证金利息，招标人依法有权收取和保管，但投标保证金利息的所有权应归属于投标人。

结束语

总而言之，我国确立的建设工程投标保证金制度，由于法律对具体问题缺乏相应的明确性规定，导致招投标实务中理解各异、做法不一，相信在具体招投标活动中还会遇到各种各样的困惑和问题，我们应该根据法律的原则规定精神和工程行业的惯例，以及具体的情况对建设工程投标保证金工作给予具体的分析、处理。

参考文献

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第三条工程建设项目招标投标监管应依法、公平、公正进行，不得非法干涉属于市场主体和评标委员会及其成员自主决策范围的事项。

第二章 监管部门

第四条市住房和城乡建设局负责招标投标监管工作的指导、协调。

各旗市区住房和城乡建设局负责对本行业房屋市政工程招标投标活动中违法行为的监督管理，受理投标人和其他利害关系人的投诉并做出处理决定；对招标投标领域涉嫌垄断的行为开展调查并做出处理，依法办理对涉嫌垄断行为的举报。

第五条招标投标活动中违法行为的监管，按照属地原则，由项目所在地住房和城乡建设局负责。

对于实行审批、核准管理的必须招标的工程建设项目，项目建设单位弄虚作假、化整为零规避招标审核行为的监管，由项目审批、核准部门负责。房屋市政工程项目审批、核准部门应当将审批、核准项目招标内容的意见抄送各旗市区住房和城乡建设局。有关行政监督部门应当将监管过程中发现的问题，及时通知项目审批、核准部门。

第三章监管方式

第六条各旗市区住房和城乡建设局通过委派人到现场对工程建设项目招标投标活动进行全过程监督。

第七条各旗市区住房和城乡建设局应建立健全监管信息记录、归集、共享机制，提高监管效率。

招标投标交易平台按照规定保存招标投标过程中生成的文件资料和数据信息；对发现的异常情况或问题，及时向市住房和城乡建设局进行报告。

第八条依法必须进行招标的工程建设项目，其招标投标活动过程中产生的信息，除按照规定需要保密的以外，招标人或者招标机构应当在市公共资源交易中心网站上进行公开。

对于依法必须招标的工程建设项目，有关部门在办理开工许可、项目验收时，应当核验项目招标投标信息是否按照规定予以公开；未按要求公开的，依法纠正和处理。

第九条对招标投标实施监管，综合采取随机抽查和重点检查的形式，以随机抽查为主。随机抽查的比例和频次，由各旗市区住房和城乡建设局结合实际确定。

第十条有关行政监督部门对招标投标活动进行监督管理，可以采取下列方式：

（一）检查项目审批、资金拨付等资料和文件；

（二）检查资格预审公告、招标公告、投标邀请书、招标文件、投标文件，核查投标单位的资质等级和资信等情况；

（三）监督开标、评标，并可以旁听与招标投标事项有关的重要会议；

（四）向招标人、投标人、招标机构、招标公证机构调查了解情况，听取意见；

（五）审阅招标投标情况报告、合同及其有关文件；

（六）现场查验，调查、核实招标结果执行情况；

（七）法律法规规章规定的其他方式。

第十一条对依法开展的监督执法，相关单位和人员应当予以配合。

第十二条各旗市区住房和城乡建设局对房屋市政工程项目招标投标活动进行监督管理，应当明确监管人员、如实记录监督情况，并根据监督情况形成监督结果记录。

第十三条各旗市区住房和城乡建设局应当依法记录、归集、公告和共享招标人、投标人、招标机构及其从业人员、评标专家等当事人的信用信息，加强招标投标当事人信用信息应用。

市住房和城乡建设局对失信主体可以采取增加抽查频次、开展专项检查等方式进行重点监管，采取必要的措施依法限制失信主体参与招标投标活动。

市住房和城乡建设局对严重失信主体参与招标投标活动依法实施市场禁入。

第四章监管内容

第十四条市住房和城乡建设局制定房屋市政工程项目招标投标活动禁止行为通用监管清单（见附件1），明确通用监管事项。

第十五条严禁国家工作人员以任何方式非法干涉招标投标活动。国家工作人员在履行招标投标监管职责时的禁止行为以清单方式列明（见附件2），并向社会公布。

第五章责任追究

第十六条各旗市区住房和城乡建设局对招标投标违法行为实施行政处罚，按照《中华人民共和国招标投标法》第五章、《中华人民共和国招标投标法实施条例》第六章、《实施<中华人民共和国招标投标法>办法》第四章等相关规定执行。

各旗市区住房和城乡建设局对招标投标违法行为从轻、减轻、免予或从重适用行政处罚，按照《中华人民共和国行政处罚法》的相关规定执行。

篇11

为规范PPP项目的操作，2014年财政部印发了《政府和社会资本合作模式操作指南（试行）》（财金（2014）113号），对PPP项目识别、准备、采购、执行、移交等各环节的操作办法进行了较为详细的规定。此后，为进一步规范PPP项目的采购，财政部印发了《政府和社会资本合作项目政府采购管理办法》（财库（2014）215号），对PPP项目的采购流程进行了更详细的说明。根据上述文件，PPP项目采购可以采取公开招标、邀请招标、竞争性谈判、竞争性磋商和单一来源采购等五种方式，每种方式都有其适用的条件。但是在实际操作中，仍有大量机构对PPP项目是否必须招标、是否属于政府采购等问题感到困惑，从而影响了PPP项目的推进质量，有必要对其进行认真的梳理和研究。

1政府采购与招投标的区别

1.1采购主体不同

《政府采购法》所指的采购主体是各级国家机构，而《招标投标法》所指的采购主体涵盖了在我国境内进行招投标活动的任何主体，包括民营企业以及其他非法人组织。

1.2约束的采购形式不同

《政府采购法》对政府采购的各类行为均进行了规范，包括竞争性谈判、单一来源采购等，而不止招投标行为；《招标投标法》仅对招投标过程的行为进行了规范，因此，其适应范围更窄。

1.3涵盖的行为内涵不同

《招标投标法》仅对招投标过程进行规范，而没有对招投标以外的行为进行约束；《政府采购法》不仅对采购行为进行了约束，同时对组织形式、资金拨付等各环节均进行了规定，囊括了《招标投标法》、《合同法》、《行政复议法》和《行政诉讼法》等等一系列法律法规体系，其涵盖的内容更广。

1.4操作流程不同

《招标投标法》只适用于从招标公告到确定中标单位的过程，而政府采购程序包括政府采购预算编制、计划审批、招投标、合同备案管理、供应商的质疑投诉受理、项目完工后检查验收、采购资金的支付等环节，远比招标投标程序长。

2政府采购与PPP项目的关系

《政府采购法》第二条明确规定：“本法所称政府采购，是指各级国家机关、事业单位和团体组织，使用财政性资金采购依法制定的集中采购目录以内的或者采购限额标准以上的货物、工程和服务的行为。”《中华人民共和国政府采购法实施条例（征求意见稿）》又明确：“政府采购法第二条所称使用财政性资金采购，是指采购人全部使用或部分使用财政性资金进行的采购。”也就是说，采取政府采购方式的前提是“使用财政性资金”。

而PPP项目根据交易结构的不同，并不一定都使用财政性资金。

根据付费模式的不同，可以将PPP项目分为三个类别，分别是：使用者付费项目、政府付费项目，以及介于两者之间的使用者付费加政府可行性缺口补贴项目。顾名思义，也就是并非所有的PPP项目都需要使用财政性资金，只有政府付费项目和需要政府可行性缺口补贴的项目才会涉及到财政性资金。但是，在实际操作中，由于PPP项目中都涉及到公共资源，并且都是直接影响公众利益的项目，基于规范操作流程的考虑，大部分PPP项目均采用了政府采购的流程。

3两标并一标

《关于在公共服务领域深入推进政府和社会资本合作工作的通知》（财金（2016）90号）规定：对于涉及工程建设、设备采购或服务外包的PPP项目，已经依据政府采购法选定社会资本合作方的，合作方依法能够自行建设、生产或者提供服务的，按照《招标投标法实施条例》第九条规定，可以不再进行招标。也就是说，社会资本中标PPP项目后，在开展建设施工的过程中，如果能够自行提供，则勘察设计、土建施工、设备采购、安装等环节都可以不再招标。

财政部该文件的主要法律依据是《招标投标法实施条例》的第九条，该条款规定，有下列情形之一的，可以不进行招标：

（1）需要采用不可替代的专利或者专有技术；

（2）采购人依法能够自行建设、生产或者提供；

（3）已通过招标方式选定的特许经营项目投资人依法能够自行建设、生产或者提供；

（4）需要向原中标人采购工程、货物或者服务，否则将影响施工或者功能配套要求；

（5）国家规定的其他特殊情形。

对于上述规定，需要着重做以下说明：

首先，应明确对于“自行”的理解。“自行”的前提条件是该机构具有独立的法人资格。而在PPP项目中，中标社会资本往往会成立具有独立法人资格的项目公司，在这种情况下，社会资本方还能否算作“自行”，以及社会资本的投资股东、子公司、分公司等单位是否可以算作“自行”仍是需要进一步探讨的法律问题。从公平竞争和保障社会效率的角度来说，既然已经通过采购程序确定了社会资本，那么就应该赋予其自主提供项目所需施工、设备供给以及其他服务的权利，这不违背公开采购的宗旨。在这种情况下，通过“自行”提供不但不会影响公共利益，反而可以降低项目成本、缩短建设周期。

其次，避“自行”提供的弊端。如果项目公司是政府与社会资本合资组建，或是项目公司本身就有多个股东，那么有可能仅是其中一个股东具备“自行”提供的能力，这种情况下，不论其投资比例大小，该股东就可能通过为项目提供建设、生产或其它服务而获取利润，这可能会造成股东之间利润分配上的不公平，需要予以重视。

篇12

高校建设工程自主招标存在的主要风险

1.专业技术人才缺乏

高校招投标办公室缺乏熟悉建筑工程专业技术人员，具体负责招标的工作人员在解读建设项目文件资料等方面能力有限，编制招标文件具有一定局限性。

2.施工单位串标、围标

招标单位是建设项目招标的重要参与者，如果在招标过程中发生串标、围标，暗中约定违法抬高、降低投标价，从而获得中标资格，使得建设工程项目的招投标程序徒有“合法”的外衣，无法真正达到建设工程招投标公平、公正、公开的准则，无形中增加了施工管理成本。

3.招标文件不规范

高校建设工程自主招标文件中普遍存在的问题是，招标人员或者招标机构对招标文件中的合同专用条款部分未严格按照本工程的具体特点进行编写，对本工程执行的具体标准、规范名称阐述不够详尽，说法含糊不清，导致结算时产生争议。有的招标文件将非实质性内容规定为废标，并具有明显倾向性条款，抵制潜在投标人进行投标。

4.招标过程不规范

有些学校对建设工程自主招标程序的随意性较大，主要表现在：（一）资格审查流于形式。（二）评标过程不科学。（三）评标后不及时签订合同。

5.行政干预招标

高校建设工程自主招标容易受到学校内部行政权力及相关领导、相关部门的影响，部分人员利用职务之便，以透露信息、设置倾向性条款、违反招标程序等直接或间接的方式非法干涉建设项目招投标活动，使招标结果有失公允。

化解高校建设工程自主招标风险的控制策略

1.培养专业技术人员

目前，高校建设工程自主招标已经逐步正规化，这就需要不断提高招标人员的工程专业素质和思想素质，树立正确的人生观、价值观，杜绝侥幸心理，增强法律意识。

2.规范招标文件

《招投标法实施条例》中第三十二条明确规定：招标人不得以不合理的条件限制、排斥潜在投标人或者投标人。招标人有下列行为之一的，属于以不合理条件限制、排斥潜在投标人或者投标人：（1）就同一招标项目向潜在投标人或者投标人提供有差别的项目信息；（2）设定的资格、技术、商务条件与招标项目的具体特点和实际需要不相适应或者与合同履行无关；（3）依法必须进行招标的项目以特定行政区域或者特定行业的业绩、奖项作为加分条件或者中标条件；

（4）对潜在投标人或者投标人采取不同的资格审查或者评标标准；（5）限定或者指定特定的专利、商标、品牌、原产地或者供应商；（6）依法必须进行招标的项目非法限定潜在投标人或者投标人的所有制形式或者组织形式；（7）以其他不合理条件限制、排斥潜在投标人或者投标人。

招标文件必须内容规范、条理清楚，不得有倾向性或者排斥潜在投标人的内容。招标文件应请具有造价工程师资格和具有相应能力的专业技术人员共同协商编制。对工程质量和工期的要求、投标须知、评标办法、合同条款的签订等给予详细的说明。

3.规范招投标程序

《招投标法实施条例》中对招标、投标、评标、投诉及处理招标程序及法律责任都有相应规定。正所谓“没有规矩不成方圆”，各高校都有自己的一套建设工程自主招标程序和评标办法。在建设工程立项进入招标程序后，各高校可根据建设项目特点和需要，对潜在招标人进行资格预审，在资质条件、业绩、信誉、技术、资金等方面的审查，有效防止挂靠现象。招标文件请相关专业技术人员招标人员共同商定，文件条款必须公平、无明显倾向性，对工程质量和工期的要求、投标须知、评标办法、合同条款的签订等给予详细的说明。开标过程必须按照招标文件规定的时间、地点开标；投标人少于3个的，不得开标；应当重新招标。

4.组建专业化评委库

《招投标法实施条例》中第四十六条明确规定：除招标投标法第三十七条第三款规定的特殊招标项目外，依法必须进行招标的项目，其评标委员会的专家成员应当从评标专家库内相关专业的专家名单中以随机抽取方式确定。任何单位和个人不得以明示、暗示等任何方式指定或者变相指定参加评标委员会的专家成员。依法必须进行招标的项目的招标人非因招标投标法和本条例规定的事由，不得更换依法确定的评标委员会成员。更换评标委员会的专家成员应当依照前款规定进行。评标委员会成员与投标人有利害关系的，应当主动回避。有关行政监督部门应当按照规定的职责分工，对评标委员会成员的确定方式、评标专家的抽取和评标活动进行监督。行政监督部门的工作人员不得担任本部门负责监督项目的评标委员会成员。