投资人出资方式范文

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篇1

(二)《企业会计准则第22号――金融工具确认和计量》的有关规定该准则所包括的金融资产在初始确认时被划分为四类，但与权益性投资有关的只有两类。一是以公允价值计量且其变动计入当期损益的金融资产，包括交易性金融资产和指定为以公允价值计量且其变动计入当期损益的金融资产，在初始确认时，应按该金融资产取得时的公允价值计量。二是可供出售金融资产，应按取得该金融资产的公允价值和相关交易费用之和作为初始确认金额。

二、权益性投资初始确认计量方法的选择

(一)权益性投资后投资企业与被投资企业的关系通过权益性投资，投资企业与被投资企业可能会形成四种关系：(1)投资企业能够对被投资企业实施控制，即对子公司投资；(2)投资企业能够与其他合营方一同对被投资企业实施共同控制，即对合营企业投资；(3)投资企业能够对被投资方施加重大影响，即对联营企业投资；(4)投资企业与被投资企业不具有控制、共同控制或重大影响的其他权益性投资。

如果投资企业与被投资企业形成了第1种关系，根据企业会计准则的规定，投资企业应当将被投资企业(子公司)纳入合并财务报表的范围。由此可知，投资企业的该项权益性投资属于企业合并形成的长期股权投资，即该项权益性投资在初始确认时，应当确认为“长期股权投资”。但为了确定初始计量时的投资成本，还需进一步判断企业合并前后投资企业与被投资企业的关系。

(二)企业合并前后投资企业与被投资企业的关系根据《企业会计准则第2号――长期股权投资》规定，同一控制下的企业合并，合并方应当在合并日按照取得被合并方所有者权益账面价值的份额作为长期股权投资的初始投资成本。

[例1]2006年6月30日，A公司向同一集团内B公司发行1000万股普通股(每股面值1元，市价3元)，取得B公司100％的股权，并于当日起能够对B公司实施控制，合并后B公司仍维持其独立法人地位。参与合并企业在2006年6月30日未考虑该项企业合并时，B公司净资产的账面价值为2000万元。

A能够对B实施控制，该项权益性投资属于企业合并形成的长期股权投资；又由于A与B是同一集团内的两家公司，该项权益性投资是同一控制下的企业合并形成的长期股权投资。故A应当在合并日确认长期股权投资2000万元(2000万元×100％)。

借：长期股权投资

20000000

贷：股本

10000000

资本公积

10000000

非同一控制下的企业合并，购买方应当在购买日按照《企业会计准则第20号――企业合并》确定的合并成本作为长期股权投资的初始投资成本。

[例2]2006年6月30日，A公司取得了c公司70％的股权。合并中，A公司向c公司支付一项专利技术，账面价值280万元，公允价值420万元，另支付银行存款800万元。此外，A公司为核实c公司的资产价值，聘请有关机构对该项合并进行咨询，支付咨询费用lO万元，假定合并前两公司不存在任何关联方关系。

A能够对c实施控制，该项权益性投资属于企业合并形成的长期股权投资；又由于A与c是没有任何关联方关系的两家公司，该项权益性投资是非同一控制下的企业合并形成的长期股权投资。故A应在购买日确认长期股权投资1230万元(420+800+10)。

借：长期股权投资

12300000

贷：无形资产

2800000

银行存款

8100000

营业外收入

1400000

(三)投资企业进行权益性投资的具体方式如果投资企业与被投资企业形成了第2或第3种关系，该项权益，性投资属于企业合并以外的方式形成的长期股权投资，初始确认时也应确认为“长期股权投资”。但是，同样为了确定初始计量时的投资成本，需进一步判断投资企业进行该权益性投资的具体方式。

(1)支付现金方式。根据《企业会计准则第2号一长期股权投资》规定，取得的长期股权投资应当按照实际支付的购买价款作为初始投资成本。

[例3]2006年6月30日，A公司从公开市场上买人D公司30％的股份，并于当日起能对D公司实施重大影响。A公司支付购买价款800万元，另支付手续费用10万元。

通过权益性投资，A能够对D实施重大影响；该项权益性投资通过支付现金的方式形成，故投资者(A公司)应当在购买日确认长期股权投资810万元(800+10)。会计分录略。

(2)发行权益性证券方式。根据《企业会计准则第2号――长期股权投资》规定，取得的长期股权投资应当按照发行权益性证券的公允价值作为初始投资成本。

[例4]2006年6月30日，A公司通过增发300万股(每股面值1元，市价3元)自身的股份取得E公司30％的股份，并于当日起能对E公司实施重大影响。A公司另支付20万元的手续费。

通过权益性投资，A能够对E实施重大影响；该项权益性投资通过发行权益性证券的方式形成，故投资者(A公司)应在购买日确认长期股权投资900万元(300万元×3)。

借：长期股权投资

9000000

贷：股本

3000000

资本公积

5800000

银行存款

200000

(四)权益性投资的市场活跃程度和公允价值情况如果投资企业与被投资企业形成了第4种关系，则需进一步判断该项权益性投资的市场活跃程度和公允价值情况，以将其确认为长期股权投资或其他某类金融资产。如果该项权益性投资在活跃市场上没有报价，公允价值不能可靠计量，则应确认为“长期股权投资”，直接比照前述(三)，分析判断该项权益性投资的具体方式，确定其初始投资成本，会计处理方法也同前述(三)。如果该项权益性投资在活跃市场上有报价，公允价值能够可靠计量，则不再确认为“长期股权投资”，而需进一步判断投资者的投资目的，以确定其是一项交易性金融资产或是可供出售金融资产。

(五)投资者的投资目的如果投资者进行该项投资或取得该项金融资产的目的主要是为了近期内出售，根据《企业会计准则第22号――金融工具确认和计量》，在初始确认时，作为以公允价值计量且其变动计入当期损益的金融资产，应当按照该金融资产取得时的公允价值计量。

[例5]2006年6月30B，A公司买人F公司股票300万股，准备近期内出售，将其划分为交易性金融资产。该笔股票投资在购买日的公允价值为1500万元，另支付相关交易费用10万元。

通过权益性投资，A对F不具有控制、共同控制或重大影响；且该项权益性投资在活跃市场上有报价，公允价值能够可靠计量；该项投资的目的是为了短期内出售、交易，故投资者(A公司)应在购买日确认交易性金融资产1500万元。

借：交易性金融资产

15000000

投资收益

100000

贷：银行存款

15100000

如果企业购入的在活跃市场上有报价、公允价值能够可能计量的股票，没有划分为以公允价值计量且变动计人当期损益的金融资产，可归为可供出售金融资产，应按照取得该资产的公允价值和相关交易费用之和作为初始确认金额。

篇2

2009年2月,美国某知名跨国公司拟与西安某国内企业共同出资设立中外合资经营企业,其中外国投资人计划用其专有技术的使用权作为对合资企业的出资,中国内资企业以货币方式出资,设立股权比例为50%:50%的中外合资经营企业。外国投资者关注其出资方式是否符合中国法律和法规的规定,能否被中国的政府主管机关批准和登记,高通律师事务所受其委托,就外国投资者的专有技术使用权能否作为向在中国成立的合资公司的出资问题提供了法律分析意见,为其投资决策提供了参考。

知识产权出资的法律依据

我国的《公司法》、《合伙企业法》、《外商投资企业法》和《中外合资经营企业法》等法律法规都对知识产权出资进行了规定,尽管不同法律所表述的知识产权的客体范围不完全一致。如《公司法》规定股东可以“工业产权”、“非专利技术”作价出资;我国外商投资企业法规定企业投资者可以用“工业产权”和“专有技术”作为合作条件或投资方式;《合伙企业法》则规定,“合伙人可以用货币、实物、土地使用权、知识产权或者其他财产权利出资;上述出资应当是合伙人的合法财产及财产权利。”

从上述有关规定可以看出,我国企业法关于知识产权出资客体范围的规定并不完全一致。一方面,从范围上看,只有《合伙企业法》规定合伙人可以用“知识产权”出资,《公司法》以及外商投资企业法规定的知识产权出资客体仅限于“工业产权”和“非专利技术”或“专有技术,而不包括著作权;另一方面,从表述上看,《公司法》使用了“工业产权”和“非专利技术”两个术语,而外商投资企业法则使用了“工业产权”和“专有技术”。我们认为“非专利技术”和“专有技术”是两个意义相同而只是表述有别的概念。

就本文开篇提到的外商投资项目而言,我们认为根据《公司法》等法律规定,外国投资者可以用其专有技术的使用权向中外合资经营企业出资。

知识产权出资的关键点

按照《公司法》的规定,用作投资的知识产权的范围是有限制的。只有那些在法律和事实上可以定价并且能够用来转让的知识产权才能作为企业出资人的出资方式。比如,原产地证明商标在法律上不允许转让,其所有权不属于任何某一个具体的企业,只能由符合规定条件的商事主体无偿使用,所以它们就不能被任何人当作出资方式向公司投资入股。

根据法律规定,知识产权出资应当依法进行评估作价、履行验资的程序,以确认出资的价值。如1995年12月22日国家工商行政管理局的《企业商标管理若干规定》就明确规定,企业以商标投资,除法律法规另有规定外,应当委托商标评估机构进行商标评估;必须在有关投资文件中明确商标投资方式,商标作价金额,使用商标的商品、数量、时限及区域,商标收益分配,企业终止后商标的归属等内容;被投资的企业在登记注册时,应当向工商行政管理机关提交商标主管部门的审查文件等。

投资人应向所投资企业办理知识产权的转移手续,向所投资企业提交该项知识产权的技术文件资料和权属文件等。此外,著作权是知识产权的重要组成部分,其客体不只是局限在文学、艺术领域,还有相当一部分作品属于科技作品,如计算机软件、产品设计图及其说明、工程设计图及其说明、建筑模型、数据库等。因此,著作权具有出资的可行性和必要性。在此,我们建议将《公司法》和外商投资企业法中有关“工业产权”和“非专利技术”或“专有技术”作为出资方式的规定,与我国合伙企业法关于可以用“知识产权”出资的规定统一起来,都使用“知识产权出资”的表述。

为维持接受知识产权投资的公司的偿债能力,《公司法》对知识产权出资比例做了限制性规定。我国《公司法》规定以知识产权作价出资的金额不得超过企业注册资本的20%,以高新技术成果出资入股作价总额不得超过注册资本的35%。

知识产权出资方式的选择

知识产权主体实现其权利一般有两种途径可供选择,一是自己直接运用自己的知识产权,二是将自己的知识产权转让或许可他人实施。用知识产权向公司投资入股属于第二种知识产权实现的途径,所以入股的具体方式应当包括“转让”和“许可”两种形式。投资人选择知识产权转让方式向公司出资,完全符合公司享有由股东投资形成的法人财产权的基本原理,因为“转让”就意味着永久性转移,公司对该知识产权便享有最终所有权,因而也就拥有最终处分权,可以作为公司承担亏损和风险的资本担保,也能够作为划分股东权益的标准之一。

但是,如果知识产权主体若选择“使用许可”的方式进行投资入股,则在法律规定和实务中都还不明确也还有争议。 知识产权主体采用使用许可的方式向公司投资入股,其最基本的特征是用作出资的知识产权不发生权利的全部转移,公司对该知识产权仅享有一定期限和一定范围的使用权。从表面上看,以专有技术等知识产权的使用权出资可能与公司法的公司资本维持原则和公司承担责任的要求相冲突。如商标权、专利权、计算机软件等的有效期如果短于公司的经营期限,则实质上相当于该知识产权出资人变相抽回了其出资;同时,知识产权的价值具有不稳定性,商标权的价值与对该商标的使用情况以及使用该商标的商品质量状况息息相关,专利技术、专有技术和计算机软件等的价值与新技术的开发运用情况以及市场变化关系密切,一旦用作出资的知识产权价值波动致使低于其出资入股时的评估价值,则亦与公司资本维持原则相悖。此外,如果出资人以知识产权使用许可方式出资,则接受出资的公司对该知识产权不能享有最终处分权,那么当公司发生债务纠纷时,债权人可否对作为债务人资本组成部分的该知识产权主张权利呢?作为债务人的公司如何“以其全部资产对公司的债务承担责任”呢?

因此,我们在上述外商投资案件中,就投资人以专有技术使用权出资的条件和审批提出了如下法律分析意见,可以作为判断出资人以知识产权使用许可方式出资合法性和可行性的参考。

对于外国投资人是否能以其专有技术使用权向中国的合营企业出资,目前法律法规和规章未作明确的规定。但由于我国对外商投资的行业和领域实行前置审查,商务部门将根据外商投资的产业政策,对外国投资人以专有技术的入资方式进行审查和批准。我们认为,由于法律没有禁止性的规定,同时在实践中有些地区商务主管行政机关也有批准专有技术的使用权作为投资者的出资方式的先例,我们认为该种出资方式不违反法律法规的规定。但由于缺乏成文的法律规定,商务主管行政机关将就个案从严进行审查和审批。我们认为投资人以其专有技术使用权向企业出资,需至少满足下列条件:

投资人必须是专有技术的所有权人,且未在该专有技术上设定任何权利负担。凡是以实物、工业产权、专有技术作价出资的,出资者应当出具拥有所有权和处置权的有效证明。同理,投资者以专有技术使用权出资应提供其享有该权利的证明文件,应当提交该工业产权或者专有技术的有关资料,包括专利证书或者商标注册证书的复印件、有效状况及其技术特性、实用价值等。

该专有技术需具备先进性和显著性的特征。

投资人以专有技术使用权作价入股,其许可使用年限应当不少于所投资公司的经营期限。

篇3

根据中华人民共和国相关法律的规定，双方本着互惠互利的原则，就甲乙双方合作XXXXX业务咨询项目事宜达成如下协议：

第一章公司名称和住所、法定代表人

第一条公司名称：XX有限责任公司。

第二条公司住所：

第三条法定代表人：

第二章公司经营范围：

第三条公司经营范围：

第三章公司注册资本

第四条公司注册资本：万元人民币。

第四章股东的姓名或者名称

第五条股东的姓名（或者名称）如下：

股东：身份证号：地址：

股东：身份证号：地址：

第五章股东的出资方式、出资额和出资时间

第六条股东以人民币为单位出资。

第七条股东的出资方式、出资额和出资时间如下：

股东：出资：元（即占投资总额的50%）；实行一次性付款（如果分期出资，应明确分期出资的具体时间和出资额。）。

股东：出资：元（即占投资总额的50%）；实行一次性付款（如果分期出资，应明确分期出资的具体时间和出资额。）。

第六章股东的权利和义务

第八条股东享有如下权利：

（一）参加或推选代表参加股东会并按照其出资比例行使表决权；

（二）了解公司经营状况和财务状况；

（三）依法获取分配公司利润；

（四）依照法律、法规和公司章程的规定获取股利并转让出资额；

（五）优先购买其他股东转让的出资；

（六）优先认缴公司新增资本；

（七）公司终止后，依法公得公司的剩余财产；

（八）有权查阅股东会会议记录和公司财务会计报告；

（九）其他相关的权利。

第九条股东履行以下义务：

（一）遵守公司章程；

（二）按期缴纳所认缴的出资；

（三）依其所认缴的出资额为限对公司的债务承担责任；

（四）公司成立后投资人不得从共同投资中抽回出资；

（五）各股东均不得私自转让或处分公司的财产；

（六）股东有义务向其他股东报告共同投资的经营状况和财务状况；

（七）其它相关的义务；

第七章公司事务执行

股东应当按照有益于公司的角度执行日常事务，但下列事顶必须经全体股东同意才有效；

（一）决定公司的经营计划和投资方案；

（二）制订公司的年度财务预算方案、决算方案；

（三）制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案；

（四）制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案；

（五）制订公司合并、分立、解散或者变更公司形式的方案；

（六）决定公司内部管理机构的设置；

（七）决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项；

（八）制定公司的基本管理制度；

（九）其它相关的事项。

第八章公司股份转让

（一）公司登记注册之日起一年内，不得转让其持有股份；

（二）有限责任公司的股东之间可以相互转让股权；股东向股东以外的人转让股权时，应当通知其他股东，不通知而转让的，该转让行为无效，由此所造成的损失由转让方承担。

（三）股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权

（四）其它情况按法律规定执行；

第九章法律责任事项

（一）有限公司不能成立时，对设立行为所产生的债务和费用按共同投资人的出资比例分担；成立初，公司未进入正常运营期以公司名义产生的生活费用均由当事人独自承担。

（二）股东执行公司事务所产生的收益归公司所有，所产生的费用、亏损或民事责任，由有限公司承担。

（三）股东在执行事务时如因故意、重大过失或不遵守本协议而造成共同投资人损失时，应当承担相应的赔偿责任。

（四）共同投资人可以对双方执行共同投资事务提出异议，提出议时应当暂停该项事务的执行。

（五）股东应当遵守国家相关法律，不得以公司名义进行违法活动，造成经济损失，行为方应向其他投资人承担赔偿责任，行为人所产生的民事或刑事责任由行为人自己承担。

第十章违约责任

为保证协议的实际履行，双方自愿提供所有向其他投资人提供担保。双方承诺在其违约并造成其他共同投资人损失的情况下，以上述财产向其他共同投资人承担违约责任。

第十一章其他事宜

（一）本协议未尽事宜由共同投资人本着公司利益，平等、合理、友好协商一致后，另行补充协议。

（二）本协议经全体共同投资人签字盖章后即生效，本协议一式两份，共同投资人各执一份。

甲方（签字）： 乙方（签字）：

甲方身份证号码： 乙方身份证号码：

年 月 日 年 月 日

签订地点： 签约地点：

乙方证人（签字）： 甲方证人（签字）：

乙方证人身份证号码： 甲方证人身份证号码：

篇4

甲方： (以下简称甲方)

法定地址： 法定授权人姓名： 职务： 国籍：

乙方： (以下简称乙方)

法定地址： 法定授权人姓名： 职务： 国籍：

丙方： (以下简称丙方)

法定地址： 法定授权人姓名： 职务： 国籍：

(注：若有两个以上合营者，依次称丙、丁……方。)

二.全体投资人出资方式、数额和缴付期限：

投资人

出资额

(万美元)

出资方式

出资期限

出资比例

(注：根据实际情况填写。)

三.利润分享和风险承担：

甲、乙、丙方以其认缴出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对外承担债务。全体投资人按其出资额在注册资本中的比例分享利润和分担风险及亏损。

四.出资的转让：

甲、乙、丙方任何一方转让其全部或部分出资额时,需征求其他各方意见，在同等条件下,一方转让时，其他各方享有优先购买权。

五.协议的终止：

有下列情况之一的，本协议终止：

1.共同投资人增加或变更；

2. 甲、乙、丙方任何一方因违反有关法律、法规被依法撤销或破产；

发生投资人难以继续共同的投资的其他事由，须经全体投资人同意。

六.违约责任：

1.由于甲、乙、丙方任何一方行为造成的损失，由责任方赔偿。

2.甲、乙、丙方任何一方未按公司章程规定的期限及方式提交完出资额时，从逾期第一个月算起，每逾期一个月，违约一方应缴付应交出资额的百分之______的违约金给守约方。如逾期三个月仍未提交，除累计缴付应交出资额的百分之______的违约金外，守约方有权终止本协议，并要求违约方赔偿损失。

3.由甲、乙、丙方任何一方的过失，造成本协议不能履行或不能完全履行时，由过失方承担违约责任；如属三方的过失，根据实际情况，由三方分别承担各自应负的违约责任。

七. 适用法律：

本协议的订立、效力、解释、履行和争议的解决均受中华人民共和国法律的管辖。

八. 争议的解决：

选仲裁时：

凡因执行本协议所发生的或与本协议有关的一切争议，三方应通过友好协商解决；如果协商不能解决，应提交北京中国国际贸易仲裁委员会，根据该会的仲裁程序暂行规则进行仲裁。仲裁裁决是终局的，对三方都有约束力。或者凡因执行本协议所发生的或与本协议有关的一切争议，三方应通过友好协商解决；如果协商不能解决，应提交______国______地______仲裁机构根据该仲裁机构的仲裁程序进行仲裁。仲裁裁决是终局的，对三方都有约束力。或者凡因执行本协议所发生的或与本协议有关的一切争议，应通过友好协商解决;如果协商不能解决，应提交仲裁。仲裁在被诉人所在国进行：在中国，由中国国际贸易促进委员会对外经济贸易仲裁委员会根据该会的仲裁程序暂行规则进行仲裁。在(被诉人国名)，由(被诉人国家的仲裁组织名称)根据该组织的仲裁程序进行仲裁。仲裁裁决是终局的，对三方都有约束力。(注：上述三种方式仅能选一。)

篇5

以上各方共同投资人(以下简称“共同投资人”)经友好协商，根据中华人民共和国法律、法规的规定，双方本着互惠互利的原则，就甲乙双方合作投资项目事宜并由甲方以其名义受让____股权，并作为发起人参与(暂定名，以下简称“”)的发起设立事宜，达成如下协议，以共同遵守。

第一条共同投资人的投资额和投资方式

甲方已充分了解乙方的创业计划，并认同其市场前景，拟投入风险资金与乙方共同创业。

甲、乙双方同意，以双方注册成立的公司(以下简称)为项目投资主体。

甲方以风险投资方身份向乙方提供经营公司的出资总额(以下简称“出资总额”)为人民币整，其中，各方出资分别：甲方出资整，占出资总额的;乙方以负责项目市场经营管理作为出资资本，占出资总额的。

各方一致同意，参与公司的发起设立，共同投资人将持有公司股份股本总额比例为：甲方，乙方。

甲方作为共同投资人应于年月日前将上述出资额解入指定的银行：

公司账号：

开户行：

第二条利润分享和亏损分担

共同投资人按其出资额占出资总额的比例分享共同投资的利润，分担共同投资的亏损。

共同投资人各自以其出资额为限对共同投资承担责任，共同投资人以其出资总额为限对股份有限公司承担责任。

共同投资人的出资形成的股份及其孳生物为共同投资人的共有财产，由共同投资人按其出资比例共有。

共同投资于股份有限公司的股份转让后，各共同投资人有权按其出资比例取得财产。

第三条事务执行

1.共同投资人委托乙方代表全体共同投资人执行共同投资的日常事务，包括但不限于：

(1)在股份公司发起设立阶段，行使及履行作为股份有限公司发起人的权利和义务；

(2)在股份公司成立后，行使其作为股份公司股东的权利、履行相应义务；

(3)收集共同投资所产生的孳息，并按照本协议有关规定处置；

2.其他投资人有权检查日常事务的执行情况，乙方有义务向其他投资人报告共同投资的经营状况和财务状况；

3乙方执行共同投资事务所产生的收益归全体共同投资人，所产生的亏损或者民事责任，由共同投资人承担；

4.乙方在执行事务时如因其过失或不遵守本协议而造成其他共同投资人损失时，应承担赔偿责任；

5.共同投资的下列事务必须经全体共同投资人同意：

(1)转让共同投资于_________有限公司的股份；

(2)以上述股份对外出质；

(3)更换事务执行人。

第四条投资的转让

1.共同投资人向共同投资人以外的人转让其在共同投资中的全部或部分出资额时，须经全部共同投资人同意；

2.共同投资人之间转让在共同投资中的全部或部分投资额时，应当通知其他共同出资人；

3.共同投资人依法转让其出资额的，在同等条件下，其他共同投资人有优先受让的权利。

第五条其他权利和义务

1.甲方及其他共同投资人不得私自转让或者处分共同投资的股份；

2.共同投资人在_________有限公司登记之日起三年内，不得转让其持有的股份及出资额；

3_________有限公司成立后，任一共同投资人不得从共同投资中抽回出资额；

4公司成立后,甲乙双方需根据运营情况继续合作经营投入,分享共同投资的利润，分担共同投资的亏损，另每月付予乙方作为项目市场经营管理人工资作为酬劳。工资金额由双方商协。

第六条违约责任

为保证本协议的实际履行，甲方自愿提供其所有的向其他共同投资人提供担保。甲方承诺在其违约并造成其他共同投资人损失的情况下，以上述财产向其他共同投资人承担违约责任。

第七条其他

1.本协议未尽事宜由共同投资人协商一致后，另行签订补充协议。

2.本协议经全体共同投资人签字盖章后即生效。本协议一式_______份，共同投资人各执一份。

甲方(签字)：_________乙方(签字)：_________

篇6

一、对赌协议的概念

所谓“对赌协议”，就是包含“对赌条款”的协议，在我国主要是由海外私人股权投资基金在投资时所采用。在实践中，当投资一方———主要是海外私人股权投资基金，与融资一方———一般是具有高速增长潜力的民营企业，在签订融资协议时，由于对未来的业绩无法确定，双方就在融资协议中约定一定的条件(一般是以一定的业绩指标作为标准)，如果约定的条件出现，由投资方行使估值调整权利，以弥补高估企业自身价值的损失；如果约定的条件未出现，则由融资方行使一种权利，以补偿企业价值被低估的损失。双方约定的这种机制被称为“估值调整机制”，即Valuation Adjustment Mechanism，简称“VAM”，包含这种机制的条款一般被称为“对赌条款”，包含“对赌条款”的协议被称为“对赌协议”。从协议的内容可以看出，对赌协议实际上就是期权的一种形式。在投资领域中，由投资方与融资方签署对赌协议一直是海外私募股本投资基金投资项目时比较常见的做法，本质上是为了解决投资人和被投资人之间信息不对称问题的一种常见的手段和方法。

(一)“对赌协议”的主体

对赌协议的主体包括投资方和融资方，其中投资方一般是海外私人股权投资基金，如摩根史坦利、高盛、鼎晖等；融资方一般都是国内具有良好成长性的民营企业，如蒙牛、永乐、雨润、太子奶等。在极个别的案例中，例如徐工和凯雷的并购中，也出现了国有企业签订对赌条款的情况。但是由于国有企业签订对赌条款涉及的问题比较复杂，不好操作，因此在我国，主要是民营企业选择通过对赌协议的方式融资。

(二)“对赌协议”以融资为目的

作为一种常见的财务安排，国外对赌协议通常涉及财务绩效、非财务绩效、赎回补偿、企业行为、股票发行和管理层去向等六个方面的对赌条款，具体选择何种条款，由投资方和融资方协商确定。我国企业由于对对赌协议不熟悉，在目前的实践中，融资方一般是以一定期间内的财务业绩作为对赌条件，如果企业在一定时间内实现一定的业绩增长等财务性指标，则投资方按照事先约定的价格进行第二轮注资或出让一部分股权给管理层；如果融资方未能在约定的期间内达到约定的业绩指标，则管理层转让规定数额的股权给投资方。

(三)投资方一般以股权、期权认购权、投资额等作为对赌对象，以可转换优先股或者可转换债券为投资工具

按照协议的规定，如果达到协议中约定的条件，投资人就无偿或者低价向融资方的管理层转让股份或者追加投资等；如果达不到约定的条件，则管理层向投资人转让股份或者管理层溢价收回投资方所持的股权。

二、“对赌协议”的法律性质

对赌协议是投资方和融资方之间因为融资安排而订立的协议。对于这种协议，目前我国法律尚没有做出明确规定，根据我国《合同法》第124条的规定，这种协议在合同法上属于无名合同。对于这种无名合同，应当适用何种法律调整，协议是否有效，都是在实践中有争议的问题。

(一)“对赌协议”的合法性问题

1.“对赌协议”与射幸合同

射幸合同源于拉丁文的contractus aleatoria，其中射幸与alea(意外死亡)和aleator(掷骰子者)有联系。在长期的发展过程中，射幸合同作为一类契约在一些国家的法律中固定下来，如《法国民法典》第1104条第2款将射幸合同定义为：“在契约等价是指各方当事人依据某种不确定的事件，均有获得利益或损失之可能时，此种契约为射幸契约。”美国《合同法重述》第291条则规定：“本重述中的‘射幸允诺’是指以偶然事件的发生或由当事人假定的偶然事件的发生为条件的允诺。”

从各国的立法及司法实践看，射幸合同可以被定义为：在合同订立时，合同当事人对因为特定行为而导致的法律效果还不能加以确定，这种主观上具有预判性和客观上具有不确定性的事项被称为成为机会性事项，以此事项作为标的订立的合同就被称为射幸合同。射幸合同具有碰运气的性质，实践中，保险合同、有奖销售合同、彩票、各类金融衍生工具合同等都属于射幸合同，赌博合同也是一种射幸合同。从射幸合同的要求可以看出，射幸合同至少要具有两个特点：第一是当事人主体在订立合同时对特定行为的后果具有不确定性；第二，当事人均具有获得利益或者损失的可能。

按照射幸合同的要求，对赌协议也应归类为射幸合同。首先，投资方和融资方在签订对赌协议时，对于企业未来的业绩存在不确定性，即使融资方主观上作出了积极的努力，仍然不一定能达到双方约定的业绩标准。因为企业的经营业绩取决于多种因素，既包括主观因素也包括客观因素，因此对赌双方无法确定法律行为的效果，双方的约定是不确定事项，这符合射幸合同的最基本的特征。其次，在对赌协议中，双方均具有利益或者损失。如果双方在合同中约定的条件实现，则双方都受益，投资方也可以通过股价的提高得到利益；如果约定的条件未出现，则不仅融资方要丧失股权或者进行赔偿，投资方也会出现利益受损的情况。因此，从对赌协议的内容看，其符合射幸合同的要求。

2.对赌协议的合法性问题

正因为射幸合同具有机会性和偶然性的特征，为了防止人们投机，违反公序良俗，各国都对它进行较为严格的管理，因此，射幸合同比其它合同具有更为严格的适法性。一方面，一些射幸合同因为符合法律要件而合法，如保险合同；另一方面，一些射幸行为因为违反了法律、法规等强制性、禁止性规定，或者合同违背社会公共利益而无效。例如，赌博合同作为射幸合同的一种，世界上除了个别国家，多数国家都将赌博视为违法行为，赌博合同不受法律保护。

但是对于对赌协议的合法性，我国法律上并没有做出规定。根据民法及合同法等法律的要求，要考察对赌协议作为射幸合同的一种，是否具有合法性，需要从合同主体是否合格、当事人意思表示是否真实、合同内容是否合法、是否违背了公序良俗、是否损害了社会公共利益等几个方面考察。目前实践中最具争议之处在于对赌协议的内容是否符合法律要求，是否体现了等价有偿原则。

在对赌协议中，对赌各方通过对赌条款将投资或者受让股权的条件进行了约定，无论融资方是否达到约定的业绩标准，投资方都会获得相应的回报。投资人在投资进入公司后，如果约定的条件成就，投资方虽然付出了部分股权，却得到了股权上升的回报；如果约定的条件没有成就，投资人不仅不承担公司的风险，反而要求大股东对其收益进行赔偿。也就是说，无论融资方的业绩情况如何，投资方都能获得相应的利益，而融资方却是利益与风险并存。这就和我国《公司法》中规定的公司出资人按照出资比例分享利润、分担风险的内容明显的不同，因此有人对对赌条款的法律效力提出质疑。

要考察对赌协议内容是否体现法律所要求的等价有偿原则，应该着重考察以下几个方面：

第一，投资方的风险问题。在签订对赌协议中，投资方和融资方的风险是并存的，无论哪一方都不知道将来会有何种结果。表面上看，投资方利益是最大化的，但是，投资方实际上也面临着不可控制的市场风险。

第二，投资方在投资过程是否有付出。投资方在投资后，一般要帮助企业改制重组，提升企业业绩，解决公司的治理和激励问题等，在这个过程中，有许多具体的工作都是在投资方的协助下完成的，因此投资方从开始的找项目到投资直至推出，都是有成本的，而不能认为就是“空手套白狼”。

第三，融资方和投资方的最终利益是一致的。投资方的目的并不是接管企业，取得企业的控制权，其根本目的在于获得一定的投资回报。被投资方业绩越好，其得到的投资回报越高；如果被投资方企业业绩不好，则相应其回报是降低的。融资方的目的是通过投资方的资本注入，将企业做大。因此，二者的最终目标是一致的。“对赌协议是一种金融契约，是投、融资双方针对未来标的价值可能出现的情形，作出的权利与义务的约定。从合同形式上看是一种‘零和’博弈，本质上是确保投资者获取最大化投资收益和控制管理层‘道德风险’的最优激励机制。”[1]

因此，对赌协议双方权利义务是对等的，不违反等价有偿原则。从协议内容看，协议是双方意思自治的结果，符合社会需求，并未违背我国强制性、禁止性规范，也没有损害社会公共利益，因此，协议是合法有效的。

(二)关于对赌协议的性质

对于对赌协议这种无名合同的性质及法律适用，目前在实践中形成了不同的认识。一种观点认为对赌协议属于股权转让协议，“从法的角度看，对赌协议实际上是股东之间的一种安排，其实现最终体现的股权的转移。[2]”另一种观点认为对赌协议属于投资协议，是投资方实现投资利益的手段。从表面上看，对赌协议似乎既是股权转让协议也是投资协议，但是具体内容还是要根据对赌协议的内容加以确定。

根据对赌协议的内容不同，大体上可以分为两种：一种是投资方以一定的条件受让原股东的股权，在将来约定的时间内，如果条件成就，投资方应该履行一定的义务。否则，股权的出让方以及其他股东应履行一定的义务。这种协议属于股权转让性质，适用合同法、公司法。另外一种是公司的原股东向投资方定向增发一定的股份，并约定一定的条件。在将来约定的时点上如果条件成就，投资方应该履行一定的义务。否则，原股东应履行一定的义务。这种属于公司的定向增资行为，适用公司法。

在对赌协议中，无论是上述哪一种内容，都约定如果条件没有成就，则投资人不仅不承担风险，还有权要求原股东对其赔偿，或者转让股份。实践中有人认为这是投资的保底条款，因此对协议的效力提出质疑。对于这一问题，应该将股东的约定和投资协议的约定分开来进行分析。现实中，对赌条款中对于投资人的投资权益的保障条款均是由原股东来履行的，其担保义务均属原股东。在投资人与公司的关系中不存在投资收益保底的约定。也就是说，投资人与原股东约定的条件没有出现，承担赔偿义务的人是原股东，公司并不承担赔偿义务。投资人与公司之间的权利义务仍然按照公司法的规定予以规制。由此不难得出结论，对赌条款并未违反法律规定，完全是当事人意思自治的结果，是合法有效的，对协议的双方产生约束力。

也有人将对赌协议与借款协议划等号，认为对赌协议本质上是借款合同，这是不准确的。因为二者有着本质区别。从对赌协议的设计目的来看，投资方的目的在于投资有潜力的项目，取得高额的股权收益，并不是资金使用成本。而借款协议的目的在于出借资金的一方将获得稳定的利息收益，至于资金使用方将资金投向哪个项目、哪个行业，并不重要。也正因为如此，对赌协议比借款协议复杂得多，特别是对于所投资的项目或者受让的股权会做出严格的法律、财务调查，将经济风险进行严谨的分析，对于协议的内容进行严密的设计，将投入、转让、退出程序进行事先设定。

正因为我国法律没有对对赌协议做出明确具体的规定，实践中为了避免麻烦，各方一般在境外设立离岸公司，由离岸公司完成对赌安排。

这种做法至少反映出两个问题：第一，通过离岸公司的运作，当事人通过意思自治选择法律，只要协议内容不违背也不规避我国强制性、禁止性法律，协议就有效，从而保证了协议的履行；第二，投资方和融资方之所以选择离岸公司的操作模式，也折射出我国法律相对滞后的状况，当事人由于对行为在我国的合法性心存疑惑，因此宁可舍近求远。

三、对赌协议中的担保问题

(一)传统意义上的担保

我国法律规定，在借贷、买卖、货物运输、加工承揽等经济活动中，债权人需要以担保方式保障其债权实现的，可以设定担保。担保的方式包括保证、抵押、质押、留置和定金。作为担保的一种方式，保证合同一般具有如下特点： (1)从属性。担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。(2)保证人的责任：连带责任或者一般保证责任。在保证合同中，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担担保责任。(3)保障性。保证合同也具有保障合同债权得以实现的特性。

(二)对赌协议中的担保

在对赌协议中，原股东一般都要对投资人提供一种保证，这种保证就是原股东针对投资人的投资行为做出的一种担保。一般来说，投资人无论是采用股权受让的方式还是以定向增发的方式投资，均按照公司原股东股权价值的N倍计算投资人的投资额，投资人在投资时，将设定一定的条件。一般表现为原股东对公司的利润指标进行承诺，如果在一定时点上达到了承诺的业绩指标，投资人的投资就取得了可观的收益，投资人将履行对于公司原股东以及管理层的激励。如果在一定时点上没有达到承诺的业绩指标，原股东将按照原来约定的业绩指标进行赔偿，或者将投资人的股权进行回购，回购价将使投资人有一定的回报。

由此可见，原股东对投资人的这种承诺实际上是一种担保，主要担保公司的利润指标在将来会达到一个约定的数额。如果达不到约定的条件，则原股东保障投资人的投资回报。这种担保的性质与传统民法上规定的担保是否有区别就非常值得研究了。

(三)传统的担保制度与对赌协议中的担保制度之比较

1.性质不同

我国民法中规定的担保是一种债权担保，是在债务人不能履行债务时，由担保人代为履行的一种制度。该担保是一种从债权，以主债权成立与有效为前提。而对赌协议中的担保，既没有主债权，更不以主债权有效为前提。“私募股权投资是一种股权投资，不同于债权出资，投资者支付一定的资本金，获得的是一定的企业股权。作为股权投资协议的附属协议，对赌协议是不同于作为债权融资协议附属协议的担保合同的。[3]”这种担保完全来自于原股东对于本公司经营状况的一个判断，是对于公司经营能力的一个担保。有人认为这是股权投资担保，类似隐名担保制度[4]，也有人认为这相当于民法上的瑕疵担保。无论是哪一种类型，都与民法上规定的传统意义上的担保不同。因此在司法实践中不能使用民法上传统意义的担保的概念，来解决对赌协议的经济纠纷。

2.内容不同

传统意义中的担保制度是以担保债权的实现为目的的，而对赌协议中的担保却是融资方对投资方投资的一种保证。这不是一种债权担保，而是一种投资保证，因此不能完全套用传统民法中的担保概念。

3.责任承担方式不同

在传统的担保制度中，如果保证合同中没有约定，保证人就要承担连带担保责任。但是在对赌协议中不宜采用这一规定。一般在原股东向投资人承诺公司达不到一定的利润指标时，原股东将向投资人承担赔偿责任。但一般没有明确约定该赔偿责任是一般赔偿责任还是连带赔偿责任。在这种情况下，如何确定原股东的承担责任方式就成为了纠纷当中的关键问题。因为，在公司的各个股东中，经济赔偿能力是不同的，如果确定为连带责任的承担方式，对于投资人来说将是一个好消息。如果确定为一般责任的承担方式，对于投资人来说可能就是一个坏消息。从协议的内容看，一般应将协议中的责任认定为按份责任。

在确定了原股东的按份责任后，如何确定原股东的承担责任份额就成为司法实践当中面临的另一个法律问题。实践中有两种划分方法，一种是平均份额的方法，另一种是按出资比例划分份额的方法。这两种划分方法均可适用，但按照出资比例承担赔偿份额的划分方法更加科学。原因在于原股东对于公司的利润指标进行了承诺，一旦实现了利润指标股东应按照出资比例进行分享；一旦没有实现约定的利润指标，是公司经营中出现的一种风险，原股东也应该按照出资比例分担。这也完全符合公司法的规定，同时也体现了公平原则。否则，小股东与大股东承担同样比例的赔偿责任就有失公平。

四、公司破产与对赌协议

公司在运营过程中，由于种种原因，资不抵债，就可能进入破产清算阶段。在实践中，与对赌协议有关的破产问题包括两种：一种是在约定的期间未届满前，由于经营不善，不仅约定的业绩指标无法完成，企业还有可能破产；另外一种是在约定的期间内，融资方无法实现约定的业绩条件，投资方在顺利接管后，却无法组织运营，导致企业面临破产的局面。

虽然公司破产在市场经济社会中很常见，但是投资人在选择投资项目时是非常谨慎的，一般都选择具有良好发展前景的公司作为投资项目。正因为如此，双方在签订对赌协议、设计股权回购条款时，一般只约定了公司没有实现约定的利润指标，原股东有义务回购股权的内容，但是没有约定在约定的期间内，一旦公司破产要进行清算该如何进行处理，此时原股东是否应该履行股权回购义务？现实中已经出现了类似的股权回购的纠纷。

投资人认为，原股东没有在约定的时间内完成约定的利润指标，应该遵守回购条款的约定，原股东有义务进行股权回购。而原股东认为，公司出现破产清算，是公司经营中出现的特殊情况，不属于回购条款约定的内容，因此其无义务回购股权。

对于这一问题，应当客观看待，以双方协议中约定的内容为准。因为破产清算是公司终止的情形，不是对赌协议中约定的内容，也就是说对赌协议中没有对公司出现破产清算这种特殊情况如何赔偿进行约定，只约定了在公司正常经营的情况下没有达到利润指标如何回购的内容。况且，公司进入破产清算的程序后，公司的股权已经不能进行变动，回购是无法完成的，也不具有操作性。

总之，作为一种国际投资中常用的财务工具，对赌协议是平衡投资方和融资方利益的一种有效机制。虽然该机制目前在投资领域中应用广泛，但是我国对其研究还不够深入，例如如何认识协议中的担保条款，如何解决协议中小股东利益保护问题等。针对私募基金的特点，尤其是其对推出机制的要求，完善我国相关法律的规定，无论是对于投资方还是对于融资方，都是有益的。 注释:

[1]张波、费一文、黄培清：《“对赌协议”的经济学研究》，载《上海管理科学》2009年第1期，第6页。

篇7

中图分类号：F830.91　文献标识码：A　文章编号：1006－1428(2009)04－0045－03

一、股权出资对优化公司资源配置、发挥资本市场功能具有重要作用

股权出资是法人、自然人或其他非法人企业(这里统称为“投资人”)以其拥有的公司(这里统称为“股权公司”)股权作为出资或抵作股款，投资设立新公司或向已设立的公司(这里统称为“被投资公司”)增加出资及认购其新发行股份的行为。

首先，股权作为出资方式或抵作股款是财产所有者对其拥有的财产具有处分权属性的内在要求，是股权所有者调整其资产持有结构、优化资产配置的战略性选择；其次，股权出资为股权所有者财产的保值增值提供了新的渠道，强化了其资本的社会财富创造功能；再次，股权出资扩大了公司非货币出资的范围，克服货币出资的局限性，方便了公司的设立与增资扩股行为，使更多的自然人和法人组织成为市场经济的主体和资本市场的参与者，从而推动公司这一企业组织形式市场功能的发挥与延伸；最后，股权出资丰富了企业改制和资产重组的方式和渠道，有利于加快资本在市场中的自由流转，提高资本运行效率。另外，上市公司的大股东尤其是国有控股股东以股权出资或股权抵作股款认购上市公司非公开发行的股票，将大股东拥有的优质资产、关联资产注入上市公司，一方面有利于上市公司做大做强，另一方面有利于减少关联交易，避免同业竞争，增强上市公司资产的完整性、独立性，从而有利于完善上市公司法人治理。

二、现行法规对股权出资的规定不够明确，股权出资在实践中存在操作难与不规范问题

关于股权出资的法律依据只能从现行《公司法》和《公司登记管理条例》中“求解”。《公司法》第二十七条规定设立有限责任公司，“股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资”；“全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十”。第八十三条规定股份有限公司的“发起人的出资方式，适用本法第二十七条的规定”。第一百七十九条规定“有限责任公司增加注册资本时，股东认缴新增资本的出资，依照本法设立有限责任公司缴纳出资的有关规定执行”；“股份有限公司为增加注册资本发行新股时，股东认购新股，依照本法设立股份有限公司缴纳股款的有关规定执行”。《公司登记管理条例》第十四条规定“股东的出资方式应当符合《公司法》第二十七条的规定。股东以货币、实物、知识产权、土地使用权以外的其他财产出资的，其登记办法由国家工商行政管理总局会同国务院有关部门规定”。由此可以得到三点结论：一是股权从出资形式的表面看属于《公司法》所规定的非货币财产，可以用来投资设立新的有限责任公司和股份有限公司或对已成立的有限责任公司和股份有限公司增加注册资本或抵作股权认购新发行的股份；二是股权不同于货币、实物、知识产权、土地使用权，股权出资属于《公司登记管理条例》规定的货币、实物、知识产权、土地使用权以外的其他财产，其出资规范与工商登记应由国家工商行政管理总局会同国务院有关部门制定具体规则和管理办法。目前国家工商行政管理机关及国务院有关部门还没有制定、出台统一的关于股权出资与登记的具体管理办法，现行法规制度对股权出资的规定存在不够明确和不具体的问题。

法规制度对股权出资规定不够明确和具体在实践中引致了股权出资操作难和不规范的问题。具体表现为三方面：一是有的地方工商行政管理部门因目前国家无统一的、具体的关于股权出资的登记办法，以不好操作或不好把握为由推拖办理股权出资的工商登记手续。二是有的地方工商行政管理部门将股权完全等同于实物、知识产权、土地使用权之类的非货币出资，在以股权投入新设公司或以股权抵作股款认购新增股份时要求有不低于30％的货币资金与之相配套，增加了投资人筹措货币资金的压力，不利于以股权为出资方式设立公司或认购新发行的股份，也对相应货币资金到位后的用途提出了新的问题。三是有的地方工商行政管理部门自行掌握或自行制定有关股权出资的登记办法，产生股权出资登记管理办法在地区之间的“差异”。如上海市工商行政管理局于2007年9月颁发的《公司股权出资登记试行办法》等。

三、股权出资在实践中应把握的几个关键问题

为使股权出资在实践中有法可依、有章可循。建议国家工商行政管理部门和国务院有关部门尽快出台、颁布全国统一的股权出资管理与登记办法。本人认为我国股权出资管理与登记办法在实践中应重点把握以下问题：

(一)对投资人、股权公司、被投资公司的范围应给予适当限制

现阶段我国股权投资人中的自然人应是具有我国国籍的境内自然人，暂不应包括外国国籍自然人、无国籍自然人以及香港特别行政区、澳门特别行政区和台湾地区居民；企业法人或其他非法人企业，应该是在我国境内登记注册的公司、非公司企业、合伙企业、个人独资企业、中外合资企业、中外合作企业和外商独资企业等。股权公司只包括在我国各级工商行政管理机关登记注册的有限责任公司和非上市的股份有限公司。因上市公司具有较为复杂的“游戏规则”和独特的管理制度，其股权结构的变化涉及到众多因素，为减少实际操作中的疑难问题，提高办事效率，目前暂可限制持有上市公司的股权投资于其他公司。被投资公司应是新设而即将在我国各级工商行政管理机关登记注册的有限责任公司和股份有限公司或已登记注册将要进行改制、重组或增资的有限责任公司和股份有限公司(包括上市公司)。因外商投资企业的特殊性，暂应不允许以股权投资于外商投资企业。

(二)股权出资不应受30％货币资金配套的硬性制约

以股权出资设立新公司或对已设立公司进行增资及以股权抵作股款认购新股，不应硬性要求货币资金必须不低于注册资本或新增注册资本的30％。货币资金的出资额或比例应由投资人或相关当事人根据被投资公司的实际需求来确定。理由如下：

1、股权具有特殊的属性，没有货币资金配套不一定影响公司的生产经营。股权具有货币资产与非货币资产的双重属性：从投资人的资产或权益来看投资人持有的股权或“长期股权投资”是非货币资产；从股权公司的资产来看投资人拥有的股权所对应的资产形

态则是股权公司的多种资产的集合或多种生产要素的配置，包括货币资金、交易性金融资产、应收账款、存货等流动资产和固定资产、可供出售金融资产、投资性房地产、在建工程、无形资产等非流动资产，可以说是股权公司货币资产与非货币资产的集合。这一货币资产与非货币资产的集合是投资人以前以货币资金及其他资产投资形成的资产的占用形态，以此股权投资设立新公司或认购已设公司的股份，在生产要素的配置上并不影响股权公司的生产经营，并不会引起股权公司本身资产形态的变化，只是引起了该股权持有人的变化。如投资人A作为发起人之一将持有的B公司的股权投资设立C公司，只是使B公司的股权由A直接持有变成C公司直接持有，而并没有直接引起B公司资产结构的变化。对B公司来说股权出资本身并不影响B公司的生产经营；对C公司来说，股权投入到新设的C公司即可为C公司带来投资收益或利润，产生现金流入，而无需经过“建设期”。新设C公司对拥有的B公司的股权行使管理职能所需一定量的货币资金可由该股权资产带来的现金流或银行借款满足，而不应由股权出资方式硬性“配置”。如果C公司是一个已设立正常运行的公司，以持有的B公司的股权对其增资或认购其发行的新股也未必引起C公司对货币资金需求的增加。这一货币资产与非货币资产的集合不同于厂房、设备等实物资产及知识产权、土地使用权等非货币资产，单纯以实物资产、知识产权、土地使用权投资设立新公司或对已设立公司进行增资。如果没有一定比例的货币资金配套，则新设的公司无法进行生产经营活动或会引起对货币资金增量的需求。

2、不要求配置30％的货币资金与《公司法》的立法宗旨并不矛盾。《公司法》之所以要求“全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十”，其宗旨是满足新设公司或已设立公司正常经营管理对货币资金的需要。货币出资是一种最为普遍的出资方式，成立新公司必须要有一定数量的货币投入，这是因为公司成立初期并不立即创造出利润，而在生产经营和管理过程中则必须支付职工的工资、购置有关设备，采购原材料、燃料和能源等物资，这就需要一定数量的货币。如果新设公司的资本中没有足够的货币投资，公司的生产经营活动就可能无法进行，其章程规定的目标也难以实现。

3、硬性要求配置30％的货币资金会违背市场运行内在规律。基于三方面的理由：一是为投资人筹集货币资金增加不必要的难度，尤其当股权价值较大而要求配置的货币资金数额相应较大时；二是现实企业运行中不需要那么多数量的货币资金，硬性要求配置30％的货币资金会造成资金的闲置，不利于提高资金利用效率。违背企业生产经营活动配置生产要素的内在规律；三是被动增大被投资公司的注册资本或股本规模，与被投资公司股本或资本扩张的战略发生矛盾。

(三)股权不应作为对被投资公司首期缴纳的出资，可作为对新设公司的次期与他期实际缴纳的出资和已成立公司增资扩股时的出资

根据《公司法》第二十六条的规定，公司的注册资本可分期认缴。公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足，投资公司可以在五年内缴足。本人认为股权不应作为对新设公司的首期实收资本出资。因为此时被投资公司尚未成立，无法使投资人持有的股权公司的股权变更登记至新设公司名下，股权变更登记缺乏“对象”，股权公司登记机关无法出具股权公司股东变更登记的证明文件，验资机构在资本验证时也存在“技术性”障碍，被投资公司登记机关不能办理实收资本的登记事项。投资人以股权出资只能作为认缴出资计入被投资公司的注册资本，待公司成立后在两年内(投资类公司在五年内)实际缴纳并办理实收资本变更登记。

投资人以其在股权公司持有的股权作为已成立公司次期注册资本缴纳或增资扩股时的出资。因为此时被投资公司已成立，股权公司登记机关可办理股权公司股东变更登记，使被投资公司成为股权公司的股东。被投资公司可凭股权公司登记机关出具的股权公司股东变更登记证明文件办理注册资本变更登记手续。

篇8

乙方：_________住所：_________

以上各方共同投资人(以下简称“共同投资人”)经友好协商，根据中华人民共和国法律、法规的规定，就各方共同出资并由甲方以其名义受让_________股权，并作为发起人参与_________(暂定名，以下简称“股份公司”)的发起设立事宜，达成如下协议，以资共同遵守。

第二条 共同投资人的投资额和投资方式

共同出资人的出资总额(以下简称“出资总额”)为人民币_________元，其中，各方出资分别：甲方出资_________元，占出资总额的_________%;乙方出资_________元，占出资总额的_________%;

各方一致同意甲方用出资总额以10倍的溢价受让_________股权，并以该股权作为出资，参与股份公司的发起设立，共同投资人将持有股份公司股本总额的_________%。

各共同投资人应于_________年_________月_________日前将上述出资额解入指定的银行：_________。

第三条 利润分享和亏损分担

共同投资人按其出资额占出资总额的比例分享共同投资的利润，分担共同投资的亏损。

共同投资人各自以其出资额为限对共同投资承担责任，共同投资人以其出资总额为限对股份有限公司承担责任。

共同投资人的出资形成的股份及其孳生物为共同投资人的共有财产，由共同投资人按其出资比例共有。

共同投资于股份有限公司的股份转让后，各共同投资人有权按其出资比例取得财产。

第四条 事务执行

1.共同投资人委托甲方代表全体共同投资人执行共同投资的日常事务，包括但不限于：

(1)在股份公司发起设立阶段，行使及履行作为股份有限公司发起人的权利和义务;

(2)在股份公司成立后，行使其作为股份公司股东的权利、履行相应义务;

(3)收集共同投资所产生的孳息，并按照本协议有关规定处置;

2.其他投资人有权检查日常事务的执行情况，甲方有义务向其他投资人报告共同投资的经营状况和财务状况;

3.甲方执行共同投资事务所产生的收益归全体共同投资人，所产生的亏损或者民事责任，由共同投资人承担;

4.甲方在执行事务时如因其过失或不遵守本协议而造成其他共同投资人损失时，应承担赔偿责任。

5.共同投资人可以对甲方执行共同投资事务提出异议。提出异议时，应暂停该项事务的执行。如果发生争议，由全体共同投资人共同决定;

6.共同投资的下列事务必须经全体共同投资人同意：

(1)转让共同投资于股份有限公司的股份;

(2)以上述股份对外出质;

(3)更换事务执行人。

第五条 投资的转让

1.共同投资人向共同投资人以外的人转让其在共同投资中的全部或部分出资额时，须经全部共同投资人同意;

2.共同投资人之间转让在共同投资中的全部或部分投资额时，应当通知其他共同出资人;

3.共同投资人依法转让其出资额的，在同等条件下，其他共同投资人有优先受让的权利。

第六条 其他权利和义务

1.甲方及其他共同投资人不得私自转让或者处分共同投资的股份;

2.共同投资人在股份有限公司登记之日起三年内，不得转让其持有的股份及出资额;

3.股份有限公司成立后，任一共同投资人不得从共同投资中抽回出资额;

4.股份有限公司不能成立时，对设立行为所产生的债务和费用按各共同投资人的出资比例分担。

第七条 违约责任

为保证本协议的实际履行，甲方自愿提供其所有的向其他共同投资人提供担保。甲方承诺在其违约并造成其他共同投资人损失的情况下，以上述财产向其他共同投资人承担违约责任。

第八条 其他

1.本协议未尽事宜由共同投资人协商一致后，另行签订补充协议。

2.本协议经全体共同投资人签字盖章后即生效。本协议一式_________份，共同投资人各执一份。

篇9

乙方：_________住所：_________

以上各方投资人经友好协商，根据中华人民共和国法律、法规的规定，就各方共同出资并由甲方以其名义受让_________股权，并作为发起人参与_________（暂定名，以下简称“股份公司”）的发起设立事宜，达成如下协议，以资共同遵守。

第二条 共同投资人的投资额和投资方式

共同出资人的出资总额（以下简称“出资总额”）为人民币_________元，其中，各方出资分别：甲方出资_________元，占出资总额的_________％；乙方出资_________元，占出资总额的_________％；

各方一致同意甲方用出资总额以10倍的溢价受让_________股权，并以该股权作为出资，参与股份公司的发起设立，共同投资人将持有股份公司股本总额的_________％。各共同投资人应于_________年_________月_________日前将上述出资额解入指定的银行：_________。

第三条 利润分享和亏损分担

共同投资人按其出资额占出资总额的比例分享共同投资的利润，分担共同投资的亏损。共同投资人各自以其出资额为限对共同投资承担责任，共同投资人以其出资总额为限对股份有限公司承担责任。

共同投资人的出资形成的股份及其孳生物为共同投资人的共有财产，由共同投资人按其出资比例共有。

共同投资于股份有限公司的股份转让后，各共同投资人有权按其出资比例取得财产。

第四条 事务执行

1．投资人委托甲方代表全体投资人执行共同投资的日常事务，包括但不限于：

（1）在股份公司发起设立阶段，行使及履行作为股份有限公司发起人的权利和义务；

（2）在股份公司成立后，行使其作为股份公司股东的权利、履行相应义务；

（3）收集共同投资所产生的孳息，并按照本协议有关规定处置；

2．其他投资人有权检查日常事务的执行情况，甲方有义务向其他投资人报告共同投资的经营状况和财务状况；

3．甲方执行共同投资事务所产生的收益归全体共同投资人，所产生的亏损或者民事责任，由共同投资人承担；

4．甲方在执行事务时如因其过失或不遵守本协议而造成其他共同投资人损失时，应承担赔偿责任。

5．共同投资人可以对甲方执行共同投资事务提出异议。提出异议时，应暂停该项事务的执行。如果发生争议，由全体共同投资人共同决定；

6．共同投资的下列事务必须经全体共同投资人同意：

（1）转让共同投资于股份有限公司的股份；

（2）以上述股份对外出质；

（3）更换事务执行人。

第五条 投资的转让

1．共同投资人向共同投资人以外的人转让其在共同投资中的全部或部分出资额时，须经全部共同投资人同意；

2．共同投资人之间转让在共同投资中的全部或部分投资额时，应当通知其他共同出资人；

3．共同投资人依法转让其出资额的，在同等条件下，其他共同投资人有优先受让的权利。

第六条 其他权利和义务

1．甲方及其他共同投资人不得私自转让或者处分共同投资的股份；

2．共同投资人在股份有限公司登记之日起三年内，不得转让其持有的股份及出资额；3．股份有限公司成立后，任一共同投资人不得从共同投资中抽回出资额；

4．股份有限公司不能成立时，对设立行为所产生的债务和费用按各共同投资人的出资比例分担。

第七条违约责任

为保证本协议的实际履行，甲方自愿提供其所有的向其他共同投资人提供担保。甲方承诺在其违约并造成其他共同投资人损失的情况下，以上述财产向其他共同投资人承担违约责任。

第八条其他

1．本协议未尽事宜由共同投资人协商一致后，另行签订补充协议。

2．本协议经全体共同投资人签字盖章后即生效。本协议一式_________份，共同投资人各执一份。

甲方（签字）：_________

乙方（签字）：__________

______年____月____日

篇10

乙方：_________住所：_________

以上各方投资人经友好协商，根据中华人民共和国法律、法规的规定，就各方共同出资并由甲方以其名义受让_________股权，并作为发起人参与_________（暂定名，以下简称“股份公司”）的发起设立事宜，达成如下协议，以资共同遵守。

第二条 共同投资人的投资额和投资方式

共同出资人的出资总额（以下简称“出资总额”）为人民币_________元，其中，各方出资分别：甲方出资_________元，占出资总额的_________％；乙方出资_________元，占出资总额的_________％；

各方一致同意甲方用出资总额以10倍的溢价受让_________股权，并以该股权作为出资，参与股份公司的发起设立，共同投资人将持有股份公司股本总额的_________％。各共同投资人应于_________年_________月_________日前将上述出资额解入指定的银行：_________.

第三条 利润分享和亏损分担

共同投资人按其出资额占出资总额的比例分享共同投资的利润，分担共同投资的亏损。共同投资人各自以其出资额为限对共同投资承担责任，共同投资人以其出资总额为限对股份有限公司承担责任。

共同投资人的出资形成的股份及其孳生物为共同投资人的共有财产，由共同投资人按其出资比例共有。

共同投资于股份有限公司的股份转让后，各共同投资人有权按其出资比例取得财产。

第四条 事务执行

1.投资人委托甲方代表全体投资人执行共同投资的日常事务，包括但不限于：

（1）在股份公司发起设立阶段，行使及履行作为股份有限公司发起人的权利和义务；（2）在股份公司成立后，行使其作为股份公司股东的权利、履行相应义务；（3）收集共同投资所产生的孳息，并按照本协议有关规定处置；

2.其他投资人有权检查日常事务的执行情况，甲方有义务向其他投资人报告共同投资的经营状况和财务状况；

3.甲方执行共同投资事务所产生的收益归全体共同投资人，所产生的亏损或者民事责任，由共同投资人承担；

4.甲方在执行事务时如因其过失或不遵守本协议而造成其他共同投资人损失时，应承担赔偿责任。

5.共同投资人可以对甲方执行共同投资事务提出异议。提出异议时，应暂停该项事务的执行。如果发生争议，由全体共同投资人共同决定；

6.共同投资的下列事务必须经全体共同投资人同意：（1）转让共同投资于股份有限公司的股份；（2）以上述股份对外出质；（3）更换事务执行人。

第五条 投资的转让

1.共同投资人向共同投资人以外的人转让其在共同投资中的全部或部分出资额时，须经全部共同投资人同意；

2.共同投资人之间转让在共同投资中的全部或部分投资额时，应当通知其他共同出资人；

3.共同投资人依法转让其出资额的，在同等条件下，其他共同投资人有优先受让的权利。

第六条 其他权利和义务

1.甲方及其他共同投资人不得私自转让或者处分共同投资的股份；

2.共同投资人在股份有限公司登记之日起三年内，不得转让其持有的股份及出资额；3.股份有限公司成立后，任一共同投资人不得从共同投资中抽回出资额；

4.股份有限公司不能成立时，对设立行为所产生的债务和费用按各共同投资人的出资比例分担。

第七条违约责任

为保证本协议的实际履行，甲方自愿提供其所有的向其他共同投资人提供担保。甲方承诺在其违约并造成其他共同投资人损失的情况下，以上述财产向其他共同投资人承担违约责任。

第八条其他

1.本协议未尽事宜由共同投资人协商一致后，另行签订补充协议。

2.本协议经全体共同投资人签字盖章后即生效。本协议一式_________份，共同投资人各执一份。

甲方（签字）_________

乙方（签字）__________

______年____月____日

________年____月____日

篇11

以上各方投资人经友好协商，根据中华人民共和国法律、法规的规定，就各方共同出资并由甲方以其名义受让_________股权，并作为发起人参与_________（暂定名，以下简称“股份公司”）的发起设立事宜，达成如下协议，以资共同遵守。

第二条 共同投资人的投资额和投资方式

共同出资人的出资总额（以下简称“出资总额”）为人民币_________元，其中，各方出资分别：甲方出资_________元，占出资总额的_________%；乙方出资_________元，占出资总额的_________%；

各方一致同意甲方用出资总额以10倍的溢价受让_________股权，并以该股权作为出资，参与股份公司的发起设立，共同投资人将持有股份公司股本总额的_________%.

各共同投资人应于_________年_________月_________日前将上述出资额解入指定的银行：_________.

第三条 利润分享和亏损分担

共同投资人按其出资额占出资总额的比例分享共同投资的利润，分担共同投资的亏损。

共同投资人各自以其出资额为限对共同投资承担责任，共同投资人以其出资总额为限对股份有限公司承担责任。

共同投资人的出资形成的股份及其孳生物为共同投资人的共有财产，由共同投资人按其出资比例共有。

共同投资于股份有限公司的股份转让后，各共同投资人有权按其出资比例取得财产。

第四条 事务执行

1.投资人委托甲方代表全体投资人执行共同投资的日常事务，包括但不限于：

（1）在股份公司发起设立阶段，行使及履行作为股份有限公司发起人的权利和义务；2）在股份公司成立后，行使其作为股份公司股东的权利、履行相应义务；

（3）收集共同投资所产生的孳息，并按照本协议有关规定处置；

2.其他投资人有权检查日常事务的执行情况，甲方有义务向其他投资人报告共同投资的经营状况和财务状况；

3.甲方执行共同投资事务所产生的收益归全体共同投资人，所产生的亏损或者民事责任，由共同投资人承担；

4.甲方在执行事务时如因其过失或不遵守本协议而造成其他共同投资人损失时，应承担赔偿责任。

5.共同投资人可以对甲方执行共同投资事务提出异议。提出异议时，应暂停该项事务的执行。如果发生争议，由全体共同投资人共同决定；

6.共同投资的下列事务必须经全体共同投资人同意：

（1）转让共同投资于股份有限公司的股份；

（2）以上述股份对外出质；

（3）更换事务执行人。

第五条 投资的转让

1.共同投资人向共同投资人以外的人转让其在共同投资中的全部或部分出资额时，须经全部共同投资人同意；

2.共同投资人之间转让在共同投资中的全部或部分投资额时，应当通知其他共同出资人；

3.共同投资人依法转让其出资额的，在同等条件下，其他共同投资人有优先受让的权利。

第六条 其他权利和义务

1.甲方及其他共同投资人不得私自转让或者处分共同投资的股份；

2.共同投资人在股份有限公司登记之日起三年内，不得转让其持有的股份及出资额；

3.股份有限公司成立后，任一共同投资人不得从共同投资中抽回出资额；

4.股份有限公司不能成立时，对设立行为所产生的债务和费用按各共同投资人的出资比例分担。

第七条 违约责任

为保证本协议的实际履行，甲方自愿提供其所有的向其他共同投资人提供担保。甲方承诺在其违约并造成其他共同投资人损失的情况下，以上述财产向其他共同投资人承担违约责任。

第八条 其他

1.本协议未尽事宜由共同投资人协商一致后，另行签订补充协议。

2.本协议经全体共同投资人签字盖章后即生效。本协议一式_________份，共同投资人各执一份。

甲方（签字）：_________ 乙方（签字）：_________

篇12

乙方：

丙方：

丁方：

各方共同投资人(以下简称“共同投资人”)经友好协商，根据中华人民共和国法律、法规的规定，就各方共同出资并由甲方以其名义到泰国(或其他国家)投资设立公司并享有股权，达成如下协议。

第二条 共同投资人的投资额和投资方式

共同出资人的出资额(泰国公司设立时)为人民币_________元，其中甲方出资_________元，占出资总额的_________%;乙方出资_________元，占出资总额的_________%;丙方出资_________元，占出资总额的_________%;丁方出资_________元，占出资总额的_________%;

双方一致同意甲方用出资总额_________的股权作为出资，参与公司的发起设立，共同投资人将持有股份公司股本总额的_________%。

第三条 利润分享和亏损分担

共同投资人按其出资额占出资总额的比例分享共同投资的利润，分担共同投资的亏损。

共同投资人各自以其出资额为限对共同投资承担责任，共同投资人以其出资总额为限对公司承担责任。

共同投资人的出资形成的股份及其孳生物为共同投资人的共有财产，由共同投资人按其出资比例共有。

若共同投资的股份转让后，各共同投资人有权按其出资比例取得财产。

第四条 事务执行

1.共同投资人委托甲方代表全体共同投资人执行共同投资的日常事务，包括但不限于：

(1)在公司发起设立阶段，行使及履行作为公司发起人的权利和义务;

(2)在公司成立后，行使其作为公司股东的权利、履行相应义务;

(3)收集共同投资所产生的孳息，并按照本协议有关规定处置;

2.其他投资人有权检查日常事务的执行情况，甲方有义务向乙方报告共同投资的经营状况和财务状况;

3.甲方执行共同投资事务所产生的收益归共同投资人，所产生的亏损或者民事责任，由共同投资人承担;

4.甲方在执行事务时如因其过失或不遵守本协议而造成共同投资人损失时，应承担赔偿责任。

5.共同投资人可以对甲方执行共同投资事务提出异议。提出异议时，应暂停该项事务的执行。如果发生争议，由共同投资人共同决定;

6.共同投资的下列事务必须经共同投资人同意：

(1)转让共同投资于公司的股份;

(2)以上述股份对外出质;

(3)更换事务执行人。

第五条 投资的转让

1.共同投资人向共同投资人以外的人转让其在共同投资中的全部或部分出资额时，须经共同投资人同意;

2.共同投资人之间转让在共同投资中的全部或部分投资额时，应当通知其他共同出资人;

3.共同投资人依法转让其出资额的，在同等条件下，其他共同投资人有优先受让的权利。

第六条 其他权利和义务

1.甲方及其他共同投资人不得私自转让或者处分共同投资的股份;

2.共同投资人在公司登记之日起三年内，不得转让其持有的股份及出资额;

3.公司成立后，任一共同投资人不得从共同投资中抽回出资额;

4.公司不能成立时，对设立行为所产生的债务和费用按各共同投资人的出资比例分担。

第七条 违约责任

为保证本协议的实际履行，甲方自愿提供其所有的财产向其他共同投资人提供担保。甲方承诺在其违约并造成其他共同投资人损失的情况下，以上述财产向其他共同投资人承担违约责任。

第八条 其他

1.本协议未尽事宜由共同投资人协商一致后，另行签订补充协议。

2.本协议经全体共同投资人签字盖章后即生效。本协议一式_________份，共同投资人各执一份。